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商標國內外原樣注冊原則的具體實施

《巴黎公約》要求各成員國采取合適的國內立法以執行公約。不承認公約具有自執行性質的成員國有義務將該原則制定進其本國法中。在其他成員國，申請人可以直接要求適用《巴黎公約》第6條之五。

一方面，原樣注冊原則曾在很多案件中起到非常重要的作用。如果申請商標違反申請保護國國內商標立法所規定的絕對拒絕注冊理由，申請人常常會援引《巴黎公約》第6條之五。例如《1961年挪威商標法》不允許字母和數字作為商標注冊，除非申請人提供其已經獲得第二含義的證據，但是外國申請人根據原樣注冊原則提起的字母數字商標則可以獲得注冊。如果標記不屬于《以色列商標法》所規定的可保護商標形式，而外國申請人主張援引原樣注冊原則，以色列商標注冊處通常會批準注冊那些本不受保護的標記。

另一方面，原樣注冊原則在各成員國法院的具體適用又并非完全一致。部分公約成員國未能遵循該原則的內在精神，導致部分法院對該條款的解讀往往非常狹隘。以英國為例，CarterMedicine案中North法官認為外國商標即使已在其他國家獲得注冊，也應該遵守英國法律的相關要求，外國商標的注冊問題應當完全取決于英國商標法。Sterling法官在CaliforniaFigSyrup案中也表達了相同觀點。這兩個案件之后，英國代表在1900年《巴黎公約》會議上正式聲明：“英國政府同意公約第6條保持現狀，前提是各成員國有權自由決定商標的可保護客體。”對于該聲明的法律效力，學界觀點并不一致。Ker-ly認為英國未能履行《巴黎公約》第6條之下的國際義務。Ellwood采取了較為保守的觀點——英國的明示保留的意義在于正式通知其他成員國其對于《巴黎公約》第6條的理解方式。筆者認為，英國代表所提出的聲明僅僅是英國單方面提出的條約保留，其僅僅限制該條款在英國的適用效力，其并沒有改變該條款的內在精神。事實上，英國代表的聲明并未征得其他成員國的一致同意，例如意大利代表曾明確提出反對。盡管英國代表希望刪除《巴黎公約》第6條的相關規定，但大多數公約成員國仍然很重視該條款對于商標國際注冊的重要價值。

原樣注冊原則作為商標獨立性原則的例外規定，實踐中卻很少被援引。究其原因在于：第一，該條款制定時已經認定只有在特例情況下才會適用，《巴黎公約》第6條之五僅在原屬國注冊環境相比請求保護國注冊環境較為寬松才會適用；如果申請保護的商標立法非常開放，則申請人極少會援引該條款，因為基本上任何能在其原屬國獲得注冊的標記在保護國也能獲得注冊。第二，適用該條款的前提要求申請人必須已經在原屬國獲得正規商標注冊。第三，《巴黎公約》第6條之五僅限于商標的形式，不涉及商標的所有特征，各成員國仍然有權以不涉及商標形式的其他理由拒絕商標注冊。第四，《巴黎公約》第6條之五自身規定了例外情況，在很大程度上也影響了該條約義務的絕對性質。鑒于上述原因，許多學者認為《巴黎公約》第6條之五的作用實際上變得微乎其微，申請人援引該條款所能獲得特別利益也微不足道。筆者認為，《巴黎公約》第6條之五商標原樣注冊原則非常值得學界研究和重視。盡管目前多數國內立法所界定的商標定義已經延伸到部分歷史上曾經難以獲得注冊的商標，例如姓名、字母、數字，但是仍然存在很多非傳統標記尚未得到多數國家的一致認可，例如單一顏色、動態標記和非可視標記。在非傳統商標層出不窮的今天，《巴黎公約》第6條之五對于協調各國商標法仍然具有重要的意義。如果合理使用，《巴黎公約》第6條之五將成為申請注冊非傳統商標的有力工具。

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