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商標標識有哪些要求

商標標識是貼附于商品或服務上的識別性標志，是構成商標的要素之一。實際上，商標的識別性主要就是由商標標識決定的，當然商標的識別性要將商標標識與使用該標識的對象——商品或者服務相結合進行判斷。由商標的功能所決定，并考慮到商標在經濟生活和社會生活中的重要作用和影響，商標標識必須能夠實現商標的識別功能，并符合法律的規定。所謂符合法律的規定，是指商標標識不能違反社會公共政策和公認的道德標準，不能欺騙、誤導消費者，不能侵占公共表達資源，也不能通過商標注冊保護產品和產品的實用功能，不能與他人的在先權利相沖突等。

(—)商標標識的構成要素

構成商標標識的文字、圖形、顏色、聲音等要素稱為“商標標識的構成要素”，簡稱“要素”。各國商標法對于構成商標標識要素的規定，可大致分為封閉式和開放式兩種

我國1982年《商標法》規定商標標識的構成要素是“文字、圖形或者其組合”，1993年修改時該項規定沒有變化。2001年修法時該項規定擴張為：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊J2013年修法時增加了“聲音”，相應地，刪除了“可視性”的要求。

文字包括漢字、少數民族文字和外文。漢字可以用簡體字，也可以用繁體字，但都必須書寫正確、規范。為了便于審查，少數民族文字要說明是何種文字，并說明含義，商標標識是外文或者包含外文的，應當說明含義。

圖形可以是各種圖形，但2013年《商標法》第10條明確排除的圖形除外。用圖形作商標標識，要按照1973年6月12日維也納外交大會簽訂的《建立商標圖形要素國際分類協定》通過的《商標圖形國際分類》對圖形進行歸類并填寫編碼O為了保護自然人的肖像權，注冊機關要求，以他人肖像申請商標注冊的，應當提交經過公證的肖像權人授權書原件；以本人肖像申請商標注冊的，應核對申請人身份證件，確認系本人肖像。

以三維標志作為商標標識申請注冊的，應當在申請書中聲明，說明商標的使用方式，并提交能夠確定三維標志形狀的圖樣，提交的商標圖樣應當至少包含三面視圖。

我國商標法沒有認可單色可以作為商標標識，但顏色的組合可以。以顏色組合作為商標標識申請注冊，除要提交商標圖樣外，還應當在申請書中聲明，并填寫色標說明，說明商標的使用方式。歐共體法院根據《歐共體協調成員國商標立法1號指令》(以下簡稱《指令》廣關于可以用書面形式表示的規定，要求申請顏色商標注冊，必須以一種預定并一致的方式將各種顏色系統地結合在一起，申請人除提供顏色圖樣外，還要輔之以國際通用的顏色識別碼。

以聲音作為商標標識申請注冊應當在申請書中予以聲明，提交符合要求的聲音樣本，并對申請注冊的聲音以五線譜或者簡譜方式加以描述并附加文字說明。無法以五線譜或者簡譜描述的，應當以文字加以描述。商標描述與聲音樣本應當一致。止匕外，還要說明聲音商標的使用方式。

我國商標法關于商標標識構成要素的規定是封閉式的，由法律沒有規定的要素作為商標標識申請注冊不能獲得核準。

美國商標法第2條規定：“根據商標的性質，凡能夠將申請人的商品區別于他人商品的商標，不應駁回其在主注冊簿上的注冊”，除了這個原則性的規定之外，沒有對可作商標標識的要素進行列舉。這是典型的開放式規定。

《指令》第2條規定：“所有可用書面形式表示的標記，尤其是包括人名的字詞、圖形、字母、數字、商品及其包裝的外形，只要能將一個企業的商品或服務同其它企業的商品或服務區別開，均可構成商標。”《歐共體商標條例》第4條的規定與《指令》的規定相同。由于《指令》對歐共體成員國商標立法的約束力，歐共體成員國的國內立法都遵守這一規定，只是具體的表述方式有所不同，如德國商標法不僅正面規定哪些表達元素可以組成商標,而且在第8條從反面規定：“不能以書面形式表述的標志，不能獲準注冊。”《指令》《歐共體商標條例》及其成員國的商標法雖然也列舉了商標標識的構成要素，但是，這種列舉是非窮盡式的，因此，也屬于開放式規定。

商標注冊與授予專利和確認作品種類不同，法律大可不必對商標標識構成要素做具體規定，而只需如美國和歐共體的商標法那樣，對商標標識的構成要素作概括的開放式規定，同時，對不能作為商標使用和注冊的要素加以明確規定。這樣的規定不但簡明，更重要的是，概括規定具有很強的適應能力，不需頻繁修法，只需通過對法律的解釋即能適應社會發展對增加商標標識構成要素的需要。而且，只要禁止性規定完善，也不會發生商標注冊侵占公共表達資源的問題。

（二）不得作為商標標識的標志

不管是開放式的立法還是封閉式的立法，都在規定可以作為商標標識的構成要素之后，明確規定不可以作為商標標識的標志。這些禁止性的規定非常重要。實際上，商標標識的范圍正是由可作為商標標識的構成要素的規定和不允許作為商標標識的標志的規定從正反兩方面確定的。

我國商標法對不得作為商標使用的標志和不得作為商標注冊的標志分別加以規定。不得作為商標使用的標志不僅不能作為商標獲得注冊，也不能作為商標使用。不得作為商標注冊的標志雖然不能獲得注冊，但只要不與他人的在先權利相沖突，可以作為未注冊商標使用。這里僅討論不能作為商標標識使用的標志，不能作為商標注冊的標志，將在商標注冊條件部分討論。

我國2013年《商標法》第10條規定以下標志不得作為商標使用：

(1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；

(2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經該國政府同意的除外；

(3)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；

(4)與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的標志，但經授權的除外；

(5)同“紅十字”“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；

(6)帶有民族歧視性的；

(7)帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的；

(8)有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的標志不得作為商標，是各國通行的規定。如美國商標法規定，含有不道德、欺騙或誹謗性內容，或者含有對生者或死者、機構、信仰或國家象征有貶損或引起錯誤聯想的內容的標志應駁回其注冊申請。英國商標法規定，不符合公共政策，或者有違于道德準則的商標不予注冊。德國商標法規定，違背公共政策和普遍接受的道德準則的商標不能獲得注冊。日本商標法規定，可能損害公序良俗的商標不能注冊。。我國在適用2013年《商標法》第10條的規定時，何為“其他不良影響”，何為“社會主義道德風尚”都需要謹慎解釋。最高人民法院在一個指導性文件中指出：人民法院在審查判斷有關標志是否構成具有其他不良影響的情形時，應當考慮該標志或者其構成要素是否可能對我國政治、經濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產生消極、負面影響。如果有關標志的注冊僅損害特定民事權益，由于商標法已經另行規定了救濟方式和相應程序，不宜認定其屬于具有其他不良影響的情形。

1997年，商標局以容易造成不良影響為由撤銷了“福爾摩莎”商標注冊。因為“福爾摩莎”與16世紀葡萄牙占領我國臺灣地區時對我國臺灣地區的蔑稱“Formosa”的中文音譯“福爾摩薩”相近似，該蔑稱有時仍被沿用。1996年根據青島市工商局的反映，商標局認定使用在白酒上的商標“二房佳釀”有不良影響。該商標除文字“二房佳釀”外，圖形是一個舊社會裝束的婦女坐在磨盤上，其廣告詞為“健康、質樸、倔強、回味無窮”。申請人聲稱其產品是由兩間房子起家，故稱“二房”但是，該商標圖案和廣告的整體效果已經在市場上造成不良影響,，故商標局決定撤銷該商標注冊。這些實例，可以幫助我們理解2013年《商標法》第10條的規定。

（三）我國商標標識規定的完善

1.公益團體和事業的名稱、標志不得作為商標

前些年，我國搶注商標之風也刮向公益團體，如著名高校名稱、簡稱,叢書名稱，雜志名稱等，好像不管什么標志，不申請商標注冊就不能得到法律的保護，他人就可以搶注，逼得這些單位也紛紛申請商標注冊，完全背離了商標是商事活動標志的本質。搶注這些標志的目的，顯然是利用這些公益團體的良好聲譽，以獲取不正當利益。如果不加禁止，實際上就是對搭便車行為的縱容，有損社會公共利益。對此類標志，外國有明確的禁止性立法可供借鑒。如德國商標法規定，含有地區、社團或國內其他公共團體的徽章的商標不應獲準注冊。意大利商標法規定，用于藝術、文學、科學、政治或體育領域的標識，展覽會及活動、非營利性團體和協會的名稱、縮寫及其標志性徽記，如果為人熟知，只有權利人或經其同意，才能注冊為商標。日本商標法規定，與不以營利為目的的公益相關團體，或者表示不以營利為目的的公益相關之事業的著名標志相同或者近似的商標不能取得注冊?這些規定值得我國借鑒。建議將來修法時增加這方面的規定，原則是.這些公益團體和事業的名稱、徽記不能作為商標使用，這些團體自己使用或者經其同意的除外。修法之前，可考慮通過審查指南和司法解釋，將此類行為解釋為“有其他不良影響”（引人誤認為注冊人的商品或服務與公益事業有關），或者“侵犯他人在先權利”（名稱權），禁止他人注冊。

此外，我國特別行政區的旗幟和徽記也應當禁止作為商標標識使用。

2.關于地名商標

我國商標法規定，縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。該規定是1993年《商標法》新增加的，2001年和2013年《商標法》保留了這一規定。《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第4條指出，如果商標由地名和其他要素組成，在整體上具有顯著特征，而不再具有地名含義或者不以地名為主要含義的，就不宜因其含有縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，認定其屬于不得注冊的商標。

縣級以上行政區劃的地名和公眾知曉的外國地名為什么不能作為商標？該條規定本身沒有給出理由，也未見有任何立法和司法的解釋。查其他國家的立法，也未見如我國商標法這樣，以地名的行政級別作為可否作商標的標準.他國商標法與地名有關的規定，都是從維護公共利益和防止欺騙消費者的角度設立的。如歐共體《指令》第3條1款c)項規定，純粹由在商業中可用來表示商品或服務的種類、質量、數量、用途、價值、地理來源……構成的商標，不能獲準注冊；1款g)項規定，在例如商品、服務的性質、質量或地理來源上欺騙公眾的商標不能核準注冊。顯然，c)項的規定是為了防止通過商標注冊獨占公共表達資源，妨害競爭；g)項的規定則是為了防止欺騙和誤導公眾。美國商標法對地名做商標沒有專門的禁止性規定，而只是根據TRIPS協定的規定，禁止在葡萄酒和烈性酒上使用并非商品原產地的地理名稱,。其立法理由是為了防止產地的混淆和欺騙。歐共體法院在審理涉及地名商標案件時指出，禁止地名注冊為商標不僅是因為它們可能反映商品的質量或其他特點，還因為它們會不同程度地影響消費者的喜好。如果某一地名在相關公眾中毫不知名，或者至少作為地名并不知名，或者鑒于所指向的是像山脈湖泊這樣的地方，相關公眾不太容易認為是商品產地，則不必予以駁回。地名能否作為商標被核準注冊，要看其指示的商品或者服務的性質。歐共體法院認為，如果無論是現在還是將來，都看不出這個地名會被用來指示商品或服務的來源，或者說這個地名會與申請注冊的商品有什么聯系，就不應拒絕其注冊，

通過對美國、歐共體有關地名商標的規定和判例的分析，我們可以得到以下啟示：

(1)地名能否作為商標注冊，與地名的行政級別無關，而只與其知名度有關；

(2)拒絕地名作為商標注冊的理由主要有兩個，一是為了防止產源誤導、混淆和欺騙；二是為了防止對地理標志的獨占。如果不存在這樣的問題，就沒有理由禁止含有地名的商標注冊。

為了防止產源誤導和混淆，立法對策是禁止非產地的商品、服務使用產地地名作商標標識或者商標標識的組成部分；為了防止對地理標志的獨占，立法對策是已經成為地理標志的地名只能作為集體商標或者證明商標注冊。我國2013年《商標法》第10條第1款第（7）項“帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的”標志不得作為商標使用的規定，可以解決防止產源誤導和混淆的問題，而且其適用范圍更加廣泛，不限于縣級以上行政區劃的地名和公眾知曉的外國地名，實際上，許多地理標志產品的產源并不是縣級以上的。第16條第1款“商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用”的規定屬于對同一個問題的重復規定，沒有必要。因此，商標法的該規定應予刪除，而代之以地理標志可以作為集體商標或者證明商標注冊。這樣既可以避免法律規范對同一個問題的重復規定，又可以防止對地理標志的個人獨占。

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