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商標無效程序存在的問題

(一)民事訴訟還是行政訴訟

我國商標法規定，商標注冊無效請求需向商標評審委員會提出，由商標評審委員會做出裁定。不服商標評審委員會裁定的，得向北京市第一中級人民法院提起訴訟，法院按行政訴訟審理。法院審理后做出撤銷或者維持商標評審委員會裁定的判決。撤銷裁定的，商標評審委員會重新做出裁定，當事人不服，仍然可以向法院起訴，于是產生所謂“循環訴訟”。對此，主管部門、知識產權學界和司法界進行過廣泛的討論，主流的意見都認為不服商標評審委員會裁定提出的訴訟在性質上應屬于民事訴訟，理由主要有以下幾點：(1)無效訴訟中，當事人所爭議的實質是民事權益，而不是商標評審委員會的裁定；(2)商標評審委員會審理無效請求采取的是類似民事訴訟的程序，商標評審委員會的角色是居中裁判；(3)行政訴訟模式中商標評審委員會是被告，實際上把商標評審委員會變成了一方當事人的代理人，角色錯位，而且對另一方當事人很不公平。對于這個問題，專利法第三次修改過程中即進行過深入的研討，但最終因為沒有取得共識而無果。在商標法第三次修改過程中，一種意見主張賦予法院直接改判權。但是，經討論認為賦予法院直接改判權從根本上沖擊了我國的行政訴訟制度，應當在行政訴訟法的修改中統籌考慮，不宜單獨在商標法中做出突破。。其實，該主張的實質是承認商標注冊無效訴訟屬于民事訴訟。

商標注冊無效訴訟是民事訴訟還是行政訴訟，涉及行政法和行政訴訟法上的一個重要問題，即行政機關所實施的行為是否都屬于具體的行政行為,都具有可訴性.本書在前邊已經討論過，商標注冊是要式的單方民事法律行為，主管機關的審查核準是該行為的生效條件。在這個過程中，主管機關并沒有運用其行政權力，因此，不管主管機關在這個過程中是否有失誤，如不該注冊的核準注冊，應該注冊的被駁回注冊，也不管是否給相關當事人造成損害，主管機關都不承擔國家賠償的責任。相關當事人之間的民事權益糾紛,就因為行政主管機關履行其法定職責辦理了核準注冊手續，就成為行政訴訟的標的，這合理嗎？如果把商標注冊行為認定為行政機關行使行政權力的授權或者確權行為，那么授權或者確權錯誤，該行政機關是否要承擔賠償責任呢？所以，筆者認為，將商標注冊作為行政行為，由此引發的訴訟定性為行政訴訟，在理論上是有問題的，在實踐中則造成循環訴訟，拖延商標注冊時間。但筆者才疏學淺，只能提出問題，不能解決問題。希望訴訟法學界對此進行深入研究，從理論上厘清民事訴訟和行政訴訟的界限，為實踐提供指導。因為這個問題不僅在商標訴訟中存在，在專利訴訟、其他與行政機關登記注冊有關的民事糾紛訴訟中同樣存在。

盡管2014年11月1日修改的《行政訴訟法》第61條規定，在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機關對民事爭議所作裁決的行政訴訟中，當事人申請一并解決相關民事爭議的，人民法院可以一并審理，該規定可以使上述問題得到緩解，但是，從理論上討論清楚這個問題，在立法上做出更為合理的規定，還是很有必要。

（二）直接由法院審理還是先由行政機關審理

各國商標法對商標注冊無效程序的規定各有不同，有的通過行政程序裁決，不服行政裁決再到法院訴訟，有的無效問題直接由法院審理。如法國知識產權法典和意大利商標法規定，商標注冊無效由法院依法判決。德國商標法規定，商標行政主管機關可應請求或依職權對有駁回注冊的絕對事由的商標注冊宣告無效并注銷其注冊，因相對事由的無效，則需由受注冊損害一方當事人向法院提起無效訴訟。日本商標法規定，商標注冊的撤銷（相當于我國的無效）決定或者裁定由專利局做出，不服專利局的決定或者裁定，可向東京地方高等法院起訴。英國商標法規定，任何人得向專利商標局長申請宣告商標注冊無效，但是，如果爭議商標仍在法院訴訟，則無效申請必須向法院提起，而且，任何情況下，如果申請向專利商標局長提出，局長可以在訴訟的任何階段把申請提交給法院，惡意注冊的，專利商標局長可自行向法院提出無效申請。美國商標法規定，任何認為注冊商標對其造成損害的人可向專利商標局申請撤銷（相當于我國的無效）該商標注冊，聯邦貿易委員會可依據絕對事由申請撤銷該商標注冊，不服專利商標局的撤銷決定或裁定的，可向商標審判及上訴委員會上訴，對商標審判及上訴委員會的決定不服，可以向聯邦巡回上訴法院上訴。。我國現行法的規定是無效請求先由商標評審委員會審理，對商標評審委員會裁定不服的，再向法院起訴。

對于這個問題，應當結合商標注冊審查程序的安排進行討論。如果采“革命性”的改革方案，按照“一事不再理”原則，異議由商標局審理，無效由商標評審委員會審理，不服商標評審委員會裁定的，才能向法院起訴。如果采“改良性”改革方案，同樣按照“一事不再理”原則，異議由商標評審委員會審理，對商標評審委員會裁定異議不成立，準予被異議商標注冊不服的，應直接向法院提起無效訴訟。其他無效請求應向商標評審委員會提出，對商標評審委員會裁定不服的，可以向法院起訴。這樣規定是為了貫徹訴訟法上“一事不再理”原則，體現程序公正，也是為了簡化程序，提高效率。（關于“革命性”改革方案和“改良性”改革方案，詳見第六章的“首選方案”和“次優方案”）

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