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申言之,所謂商標之使用,系為表彰自己之商品,保障消費者之利益,并防止仿冒,將商標用于商品或其包裝或容器之上,行銷于市面,俾購買人或使用人易于辨識,不致誤認為他人之商品之謂……某甲向某丙訂制‘PUMA’商標之牛仔褲,意系銷往其享有商標專用權地區之外國,并非內銷產品,且亦無產品流入國內市場,此種情形……為國際貿易極常見之交易形態……某甲之行為純為訂制產品回銷外同,應無侵害某乙商標專用權之問題”及“目前國際貿易往返頻繁,此等交易形態(回銷)極為常見,為免除貿易障礙,此種接受外國廠商委托,以其在外國取得之注冊商標指定加工制造之商品,并輸出予原委托人并非行銷,不應受商標法第六條第一項之規范,自無庸負侵害商標之責任”。

從我國臺灣地區“司法院”的兩次座談會的最終研究意見可以看出,否認回銷行為構成商標侵權的關鍵理由在于,“商標法”所謂“商標之使用”僅限于以行銷為目的所產生之行為,而“輸出予原委托人非行銷”。臺灣高等法院”和高雄“地檢署”的判決書和不起訴書中也持相同的見解,認為“商標之使用,系指‘為行銷之目的,將商標用于商品或其包裝、容器、標帖、說明書、價目表或其他類似對象上,而持有、陳列或散布’,此為‘商標法’第六條所明文,而意圖欺騙他人,于同一商品或類似商品,使用相同或近似他人注冊商標之圖樣,應構成同法第六十二條第一款之罪,惟査所謂商標之使用,系指為表彰自己之商品,保護消費者之利益,并防止仿冒,將商標用于商品或其包裝容器之上,行銷于市面,俾購買人或使用人得易于辨識,不致誤認為他人商品。
從而接受外國委托,以外國廠商在外國取得之注冊商標指定加工制造之商品,并輸出予原委托人,此種國際貿易極為常見之交易類型,易言之,該商品既回銷該外國委托人,并非于‘我國’內市場銷售,而該委托人于其本國市場,本即有商標使用權,其行銷并無侵犯‘我國’商標專用權人之商標專用權,是此種回銷情形,不得認系‘商標法’第六條所稱之行銷,自勿庸負同法第六十二條之侵害商標專用權之刑責”。(臺灣“高等法院”高雄分院1996年度再字第4號判決及高雄“地檢署99年度偵字第1024號不起訴處分書。)臺灣“法務部”在座談會上也認為,回銷行為“乃該外商使用自己之商標或圖樣,訂制產品回銷外國,并無侵害‘我國’廠商乙之商標專用權之情形”。英國在判例中也認為,在英國生產的相同產品上使用了與英國注冊商標標識相同的標識,如果該產品用于出口,那么這種商標標識的使用行為不屬于與英國領域內在相關產品上”使用商標標識的行為。

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商標直接侵權行為的構成要件（10）