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商標權是一種私權理念(1)

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《商標法》的第三次修訂自2003年啟動,但歷時多年直到2013年8月才塵埃落定。有學者將商標法修訂案的“難產”歸結為兩種爭議難以達成一致:“一種觀點認為商標法此次修改應當在價值取向上突出商標權的私權屬性,使得商標法回到民法的體系和框架中來,削弱商標法的行政色彩;另一種觀點認為對商標進行管理是我國的傳統,如果做顛覆性修改,則必然會牽扯多部門利益之爭,所以在商標法修改中仍應體現對商標的管理。”在我國過去的商標立法中很多人主張加強對商標的行政管理,但從2001年《商標法》的第二次修訂時開始,讓商標專用權重回私權的呼聲越來越高。
在傳統理論中,學者們將權利劃分為私權與公權,并提出了“私權神圣”的觀念,使得私權具有了優先于公權的地位,對私權的保護成為法律的首要目標。在近代資本主義革命時期,該觀念的提出具有重大的歷史意義,它成為人們追求自由與民主,反對封建壓迫,反抗君主獨裁的旗幟。“風能進,雨能進國王不能進。”這句廣為流傳的名言正是對“私權神圣”的最好闡釋。但問題是,君主已經被送上斷頭臺,資本主義革命已經結束,在世界經濟一體化的今天,全世界的人們利益密切相連,一味強調“私權神圣”,將私人利益與公共利益對立起來,反對政府的管理是否已經不合時宜了呢?近代《法國民法典》的財產所有權不受限制的原則早已經與事實不符,不論是在土地上施工蓋樓,還是轉讓交易都要承擔相應的義務,受到諸多限制。在這種情況下,如果無視知識產權的公共性和世界經濟一體化的背景,仍然按照傳統私權觀念分析知識產權的特征,按照非此即彼的公私權利二分法確定知識產權的屬性,又是否忽視了知識產權的復雜性,抹殺了知識產權的真正個性呢?
在美國,法律對于專利權、版權的保護乃是基于美國《聯邦憲法》“為促進科學和實用技藝的進步,對作家和發明家的著作和發明,在一定期限內給予專利權的保障”。從該條文的規定來看,法律對于知識產權進行保護的目的是具有“公共性”的,而并不是首先考慮權利人的私人利益。
當今社會,行政管理活動與私人領域在很大程度上已經連成一體,其中的一個主要表現就是行政機關頻繁地采用與相對人處于對等地位的私法方式推行行政管理活動。德國行政法學者將此稱為“行政私法”,即“與公法重疊并受公法約束的私法,是行政機關在執行行政管理任務時借用的私法形式,而不是私法的自治自由”。日本行政法學者受德國行政私法理論的啟發,結合本國行政管理狀況提出了非權力行政的概念。日本成為私法領域中公法色彩相當濃厚的一個國家,在過去的一個世紀中,日本政府在經濟領域中一直發揮著強有力的調節作用,而幾乎不受政治方面或司法部門的有效審查,這使得行政部門將自己的解釋加諸法律,對私營企業的經營自由進行頗具實質性的限制相對于美國的“不禁止即許可”( everything is permitted until prohibited),日本可以說是“不許可即禁止”( everything is prohibited until permitted)。與此相適應,在對財產權進行保護的手段上,私法手段和公法手段已不加區分地混同在一起。如,隨著西方“福利國家時代”的來臨,越來越多的服務項目,如幫助殘疾人、分配福利、資助需撫養的兒童、醫療服務等都被置于行政程序的監護之下,在行政非權力化的大趨勢之下,單純的命令服從方法已不合時宜行政機關必須借助個人或企事業組織的配合才能完成日益龐大而復雜的管理任務。


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