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商標爭議中關于在先權利問題

《商標法》第31條規(guī)定,申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利。我國《商標法》及其《商標法實施條例》沒有對有關在先權利的范圍、在先權利對抗在后商標的條件作出具體的規(guī)定。一般認為,《商標法》第31條規(guī)定的在先權利是除了商標權以外的其他在先權利,包括商號權(或廠商名稱權)、著作權、外觀設計專利權、姓名權、肖像權等。
侵犯他人在先權利而注冊商標的情形主要有以下幾種:
其一,當事人將他人的商號注冊為商標的。
由于我國對企業(yè)名稱的登記管理是按照不同的行政區(qū)域、不同的行業(yè)來劃分的,同一商號為不同地區(qū)、不同行業(yè)的多家企業(yè)使用的情況比較常見。因此,就某一商號而言可能并不具有惟一性。一般認為,在先的商號權能夠對抗在后的商標需要滿足一定的條件,該商號應當由具有一定獨創(chuàng)性的文字構成,并且經過使用已經具有一定的知名度;如果該商號由常用詞匯構成,則商號權人應當證明商標注冊人在主觀上具有惡意,在客觀上造成了消費者混淆的市場后果或者具有混淆的可能性。
其二,當事人將他人享有著作權的標志注冊為商標的。
當事人如果在未經授權的情況下,將他人享有著作權的文字作品、美術作品(包括書法、繪畫、雕塑作品)注冊為商標,就會造成在先著作權與在后商標權的沖突。曾經有的企業(yè)把“三毛”、“藍精靈”、“鐵臂阿童木”等著名卡通形象注冊為商標,結果都因為侵犯了他人的著作權而被撤銷。有的商標注冊、使用多年,甚至還被評為“省著名商標”,但因為使用別人的作品進行商標注冊未經過著作權人的授權,終被依法撤銷,給企業(yè)帶來了巨大的損失和慘痛的教訓。
這里需要注意的是,只有依法享有著作權的作品才能對抗在后注冊的商標。已過了著作權保護期、進入了公有領域的作品,以及一些不受著作權法保護的客體,例如作品的名稱、作品中虛構角色的名稱等,就不能以侵犯著作權為由申請撤銷在后注冊的商標。一段時間以來,英國女作家JK.羅琳創(chuàng)作的《哈利波特》系列小說風靡世界,其作品中的主人公“哈利波特”受到廣大讀者的喜愛。經檢索,目前國內外企業(yè)以“哈利波特”文字申請注冊的商標多達幾十件,其中沒有一件是因為侵犯在先著作權而被駁回的。
其三,當事人將他人享有外觀設計專利權的標志申請注冊為商標的。這里要指出的是,并不是所有的外觀設計專利都能夠注冊為商標。外觀設計專利保護的是產品外觀,包括該產品外包裝的形狀、所使用的色彩、圖案、文字字體、文圖排列組合方式及該專利權使用的產品等內容。在我國授予的外觀設計專利權中,有相當數量的所謂平面設計,可分為兩種情況:一種是將包裝袋作為保護對象,其中有許多是塑料袋或者紙袋的平面圖案設計;另一種是將標簽作為保護對象。因為貼在任何商品上的標簽都可以視為獨立的物品,用來申請外觀設計專利。在商標審查實務中,通常認為商品包裝、裝潢、標簽等不具備商標應有的顯著性,就其整體而言,往往難以獲得商標注冊。外觀設計專利權作為在先權利與商標權發(fā)生沖突的情形主要表現在,當事人將他人外觀設計中具有顯著性的圖形、文字注冊為商標。根據專利審查部門的意見,外觀設計中的文字僅保護其表現形式,含義并不在專利權保護范圍內。因此,如果將他人外觀設計專利中特殊字體的文字作為自己的商標申請注冊,就會使在后商標落入在先外觀設計專利權的保護范圍;但是如果以相同文字的不同字體申請注冊商標,就不構成侵犯外觀設計專利權。
其四,當事人將他人的姓名、肖像注冊為商標的。
在商標審查實踐中,以自然人的姓名、肖像申請注冊商標的情況比較常見。當事人以自己的姓名、肖像申請注冊商標,一般不會發(fā)生權利沖突。如果未經授權使用了他人的姓名、肖像申請注冊商標,就會發(fā)生侵犯在先姓名權、肖像權的問題。
目前,商標局對于以肖像申請注冊商標的,均要求提供本人的經過公證的授權書,這樣就很好地避免了注冊商標侵犯他人肖像權的問題。以自然人的姓名申請注冊商標的,情況則復雜一些。如何認定在后商標侵犯了他人的姓名權,應結合具體情況進行研究。
在我國,除了人們通常使用的本名以外,一些文學家、藝術家常用筆名、藝名代替本名,有時某人的筆名、藝名甚至比其本名更為人們所熟知,例如我國偉大的文學家魯迅就是這種情況。此外我國傳統(tǒng)上還有人在姓名之外,另起字”、“號”,此種習慣在古代比較盛行,現在仍為一部分人所保留。總而言之,我們這里所談的姓名并不限于公民在戶籍機關正式登記的姓名,還包括公民使用的能夠用來確定和代表其個人特征的姓名、別名、筆名等。公民的姓名權在民法上并不是一種專用權,任何人都不能禁止他人使用與其相同的姓名,在現實生活中重名的情況大量存在。如果注冊商標使用了知名人物的姓名,或者當事人出于惡意將他人(非知名人物)姓名注冊為商標,一般應認為構成對他人姓名權的侵害。如果使用他人姓名注冊的商標對社會具有不良影響的,基于維護公序良俗之考慮,應依據《商標法》第10條第1款第(8)項予以撤銷。
對于外國人來說,情況又有所不同。我們平常所習慣稱呼的其實往往是外國人的姓。外國人的稱謂是否構成在先的姓名權,應進行具體分析。一般認為,只有那些在中國公眾的認識中具有明確指代對象的外國人稱謂,才能在商標法上得到保護。至于普通的外國人姓氏,因其不具有惟一性、特定性,就不能以姓名權對抗在后的商標。

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商標爭議中關于在先權利問題