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關于馳名商標保護

(1)馳名商標的概念
關于馳名商標的定義理論界和實務界表述不一,但對其概念或特征的理解卻基本趨向一致:首先是馳名商標的知曉度問題,基本上都認為,馳名商標首要的也是最主要的特征是其較高的知曉度,為一定的人群所知曉。其次是馳名商標知名范圍問題,在空間范圍上,該商標應該是在一定區域內為特定的人群所知曉,也就是說,馳名商標不僅和一般商標一樣具有地域性特征,而且由于商品的極其廣泛性以及公眾對行業關注所限,馳名商標不須為所有公眾所熟知,只需為特定人群所熟知即可;在時間范圍上,該商標應當是具有一定的歷史持續性。再次是關于馳名商標的價值,此處的價值不是指馳名商標的含金量,而是指馳名商標的價值體現。馳名商標首先體現了商標本身的價值,如商標的構成、商標的聲譽度以及商標的可以貨幣體現的價格等;馳名商標還是商品質量的價值體現,質量好的商品甚至質量最好的商品未必是馳名商標的商品,但馳名商標的商品肯定是質量始終優良且信譽良好的商品。
(2)馳名商標的構成
①馳名商標的構成要件,各國商標法律規定不一,我國理論界和實務界也有不同的看法。修改后的《商標法》規定了馳名商標構成的實質要件,但沒有規定馳名商標的形式要件,這既給司法和行政管理部門留出了很大的裁量空間,實際上也出了一個大難題。那么馳名商標是否必須具備形式要件?考慮到以下三個現實因素,馳名商標必須同時具備形式要件:首先,《商標法》規定的構成馳名商標的實質要件或要素過于抽象和籠統,在實踐中難以操作和把握;其次,確定形式要件可以防止執法部門自由裁量權的濫用,維護良好的執法秩序;再次,確定形式要件可以保障馳名商標的相對穩定性,使得對馳名商標的保護有法可依、有據可循。
②關于如何處理實質要件與形式要件的關系問題,實質要件是馳名商標構成的事實條件,形式要件是馳名商標構成的法律條件,二者不可偏頗。如果過分強調實質要件而輕視甚至忽視形式要件,容易導致法律秩序的混亂;反之,如果過分強調形式要件而不尊重實質要件,則會背離馳名商標保護的宗旨,走向程序主義或虛無主義。馳名商標保護條款列入《商標法》,是我國商標法制發展的一大進步,但由于其他相關法律特別是配套法規的相對滯后,使得馳名商標的認定和保護工作仍然面臨較大的挑戰,尤其是對國外馳名商標的保護方面略顯被動。一方面,我們看到,執法部門特別是商標管理部門,在實際工作中已經對未具備形式要件的特別是國外注冊人的具有較高知名度商標給予了充分的保護,另一方面,也應當認識到,馳名商標保護也未必是萬能之藥,它畢竟只是商標專用權保護制度的一個補充,對于司法和執法機關來說,最根本的還是要依據現有法律規定嚴格執法,使得對國內外注冊商標專用權的保護保持在最基本的層次上。
(3)馳名商標的認定
與上一問題有關,既然馳名商標須具備形式要件,就是說馳名商標須經認定或認可,才能稱之為馳名商標,否則,不是法律意義上的馳名商標,那么,馳名商標由誰來認定以及如何認定呢。首先,關于認定權的國家主體,目前理論界有各種觀點,有的認為應由商標權人所屬國家來認定,有的認為應由商標注冊國或被請求保護國來認定,還有的認為可以將馳名商標劃分為國際馳名商標和國內馳名商標,由國際組織和國家分別進行認定。鑒于商標權的地域性特征,更普遍的觀點認為應由商標注冊國或被請求保護國來認定較為合適。其次,關于認定權分配問題。《商標法》沒有規定馳名商標認定權主體,但結合其他法律以及實踐,馳名商標認定應釆行政、司法雙軌認定制度,原因有三:首先,《商標法》明確規定了商標權糾紛解決商標注冊人可以直接尋求司法途徑;其次,從司法和行政執法的關系看,司法可以保障行政執法的公平和正義;再次,司法執法具有綜合性特點,可以克服行政執法體制上的障礙。再次,關于如何認定問題。即認定的程序問題,由于任何制度都具有優劣兩面性,因此需要探討相對優良的認定程序,從行政機關主持、公眾評選到行政機關負責認定再到行政、司法雙軌認定,馳名商標認定程序在短短的十余年時間里幾經變化,隨著法制的健全和社會的發展,認定程序無疑還將更科學更合理更完善,當然以下幾個原則不可忽視:一是堅持有利于商標專用權保護的原則,二是堅持國民待遇平等的原則,三是堅持法制統一的原則。另外,我們也看到,《商標法實施條例》中明確確定了馳名商標個案認定和案件中保護的原則,這反映了馳名商標認定和保護的一個基本方向。
(4)馳名商標的保護原則
馳名商標的保護原則一般分為相對保護主義和絕對保護主義兩種。相對保護主義原則是指禁止他人將與馳名商標相同或相似的商標在與商標所有權人相同或類似的商品上注冊或使用,《巴黎公約》采取的即是相對保護主義原則;絕對保護主義原則是指禁止他人在任何商品,包括與馳名商標商品不同或不相類似的商品上注冊或使用與馳名商標相同或相似的商標, TRIPS協議采取的即是絕對保護主義原則(但實際上這種絕對保護也是有條件的,即只有當使用在不相同或不類似的商品上的商標容易暗示與馳名商標存在某種聯系,從而使注冊商標所有人的利益可能因此受損)。我國《商標法》兼采兩種原則即混合原則,即對于未在我國注冊的馳名商標采取相對保護主義原則,對于已在我國注冊的馳名商標,采取絕對主義保護原則。這種做法既考慮并符合我國的現實國情,也兼顧了國際公約。值得注意的是,我國《商標法》雖然采取的是混合保護原則,但從實際情況看更傾向于絕對保護主義原則,首先,在我國享有一定知名度的商標,絕大部分已經在中國獲得注冊,而且注冊范圍比較廣泛,未在中國申請注冊的少之又少;其次,在2001年《商標法》修改以前,商標注冊和管理部門對國外馳名商標實際上已經給予相對擴大的保護,對于在不相同或者不相類似的商品申請的與馳名商標相同或者近似的商標駁回注冊申請,對于已經實際使用的,執法部門也援引有關法律予以保護;再次,雖然我國目前通過行政途徑認定的馳名商標只是國內的沒有國外的,但對于國內已經認定的馳名商標,也視其具體情形,而并未完全采取絕對保護主義原則。
(5)馳名商標的權利限制
一般限制:首先是商標限制,經認定或認可的馳名商標的內容是確定的,既不得擴大也不得改變;其次是商品或服務項目的限制,馳名商標與核定使用的商品或服務項目的關系是恒定的,不得隨意擴大商品或服務的范圍;再次是時間的限制,雖然法律沒有明確規定馳名商標保護期限,但馳名商標不應當是終身的,應當是動態的和變化的,而且,以注冊為認定前提的馳名商標還應在注冊商標有效期限內。特殊限制:與一般商標不同,由于馳名商標與商標注冊人、商品質量信譽等具有密不可分的關系,因此一些國家法律規定嚴格限制甚至禁止轉讓或許可使用,我國《商標法》及其《實施條例》沒有這方面的規定,實際中如何掌握呢?首先,按照法無明文規定不禁止的原則以及商標權的私有性質,執法機關不應設定條件限制或禁止其轉讓或許可;其次,對于濫施轉讓權或許可權的并最終損害公眾利益的行為,可以援引其他有關法律予以處理;再次,對于由于商標注冊人經營不善而導致信譽度明顯減弱的馳名商標,將商標權進行移轉并發揮其應有的價值,值得鼓勵和提倡。
(6)馳名商標的不規范使用和侵權
馳名商標的不規范使用行為主要表現為,一是擴大或改變馳名商標的范圍,二是擴大或改變商品或服務項目的范圍;三是擴大或改變商標權的主體范圍。馳名商標的不規范使用行為既違反了商標法律制度,也侵害了社會秩序和公眾利益,因此應當予以禁止。他人侵犯馳名商標權的行為除具有一般商標侵權行為的特點和本質外,還具有這樣一些突出的表現形式,一是將他人馳名商標作為企業商號或域名予以登記,二是淡化使用行為,其一是弱化使用,其二是貶損使用。由于《商標法》關于馳名商標規定的條款非常粗略和原則,因此對于上述兩類行為,如果《商標法》中已經作出規定的,可以依照《商標法》及其《實施條例》進行處理;如果沒有作出明確規定的,可以參照一般商標違法使用行為或商標侵權行為的條款,或者援引其他法律法規進行處理。
(7)馳名商標的榮譽或宣傳問題
首先,馳名商標是不是一種榮譽?不可否認,馳名商標是一種榮譽。原因之一,從馳名商標構成的實質要件看,馳名商標至少比一般商標具有更高的知名度、更廣泛的商標使用范圍及持續時間,這是商標注冊人值得自譽的基本理由;原因之二,即使從其他因素看,如該商標由于被嚴重侵權而認定為馳名商標,商標注冊人仍然可以因其對公眾和社會負責(保護商標權客觀上無疑也是對社會和公眾負責)并獲得認可的行為而值得自譽(如果稱其為榮譽的話)。其次,馳名商標值不值得宣傳?當然值得。原因之一,仍然從馳名商標實質要件看,馳名商標既然比一般商標具有更高的知名度等條件,當然值得商標注冊人宣傳這些優越條件;原因之二,即使該商標由于被嚴重侵權而認定為馳名商標,商標注冊人也有權利宣傳其商標,正如一個深受創傷的人接受了治療,他當然可以宣告他正逐步或者已經恢復健康。當然也有商標注冊人容易陷入這樣的誤區,即以獲得馳名商標的榮譽成為壯大企業的實力、擴大商標知名度的條件,這種做法不值得提倡;如果企業為了獲取馳名商標而不惜代價制造商標“馳名”的條件,更是違背了馳名商標保護的宗旨。

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