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商標指示性合理使用立法的缺失引發司法實踐的混亂

商標指示性合理使用是指他人在生產經營過程中可以正當地使用權利人的商標，而不必征得權利人的許可并不必支付商標使用費。這是為了使社會主體間的利益達成平衡而設計的一種制度，其包括敘述性合理使用和指示性合理使用。對于商標指示性合理使用，有學者稱之為“被提及的合理使用”，也有學者稱其為“連帶使用”。商標指示性使用并不是商標使用，雖然直接指向商標權人的商品或服務，但最終目的是為了說明指示性使用人自己的商品或服務，不構成商標侵權。
遺憾的是，我國在《商標法》第59條第1款只是承認了商標敘述性使用的合法性，卻未曾對商標指示性使用合法性作出明確且詳細的規定。可是，司法實踐中卻頻發此類案例，對其進行分析可看出我國在商標指示性合理使用上進行立法的必要性。
（一）“TOEFL”商標專用權糾紛案
新東方學校在“TOEFL系列教材”以及聽力磁帶包裝中都突出使用了美國教育考試服務中心（ETS）的注冊商標“TOEFL”，因此ETS提出了商標侵權之訴。一審法院認為新東方學校對于“TOEFL”的使用是以醒目字體標明的，且其與ETS的注冊商標和商品類別完全一致，構成商標侵權。二審法院認為新東方學校對“TOEFL”的使用是為了說明和強調出版物的內容與TOEFL考試有關，是為了方便讀者知道出版物的內容，而不是為了表明出版物的來源，并不會造成讀者對商品來源的誤認和混淆，因此，不構成對ETS的商標侵權。可見，一審二審對該行為的性質有著截然不同的認識，其是否屬于指示性使用而不構成侵權，我國立法并沒有規定，也無法提供具體的認定標準。
（二）“FOR VOLVO”商標侵權糾紛案
被告瑞安市長生濾清器有限公司在其生產的濾清器上以醒目、大號的英文標有“FOR VOLVO”字樣，原告沃爾沃公司以被告的行為構成對原告注冊商標專用權的侵犯為由提起訴訟。法院認為被告未經許可，在其產品上突出使用“FOR VOLVO”字樣，且其文字含義不清，又未在濾清器上標示產品制造商的名稱等能夠識別商品來源的文字，客觀上容易造成混淆，使消費者聯想到該商品來源與“VOLVO”商標注冊人存在某種聯系。因此，構成對原告注冊商標的侵權。
（三）“TOTO”商標侵權糾紛案
河南龍頭建材有限公司未經許可，在其經營場所使用經銷的日本東陶潔具產品的“TOTO”商標做廣告，原告東陶株式會以其侵犯“TOTO”注冊商標專用權為由提起侵權訴訟。一審法院認為被告未經許可使用“TOTO”標識屬于侵權行為；二審法院則從反面指出龍頭建材公司的行為不屬于《商標法》第57條和《商標法實施條例》第75和76條規定的侵犯商標專用權的行為，系對其通過合法渠道購進的“TOTO”產品進行廣告宣傳，東陶株式會也未遭受任何經濟損失；且一審適用法律不當。最終二審認為龍頭建材公司的行為不構成商標侵權。
類似案例還有很多，從以上案例不難看出，在司法實踐中對商標指示性使用有一定認識，甚至在某種程度上是認可的，并在判決書中有一定的闡述。無奈的是，我國相關法律中沒有相關規定，以至于法院審理案件時沒有可依據的法條，對商標指示性使用產生不同的認識，作出不同的判決。這不僅對當事人不公，而且是對司法嚴肅性的踐踏。鑒于此，在商標指示性合理使用上，我國亟需在立法上有所作為。

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商標指示性合理使用立法的缺失引發司法實踐的混亂