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一個商標，兩種裁定，究竟誰錯了

來源：反做空研究中心

“太不可思議了，從來沒有聽到過這樣的荒唐事，現在被我遇上了。”家住北京東城的楊先生表示，他最近遇到了一件十分蹊蹺的事兒——他申請的一個商標，在國家知識產權局商標評審時，由不同小組做出了截然相反的裁定。

楊先生介紹，他從2015年到2019年間，以歐化盛森國際節能環保科技（北京）有限公司（以下簡稱‘歐化節能’）和奧奧地（北京）國際體育文化有限公司（以下簡稱“奧奧地體育”）的名義，向當時的國家工商總局商標局（以下簡稱“商標局”）申請了18個類別的“奧奧地”商標，獲得商標局商標注冊證書之后，他在央視和企業觀察報等媒體上開展宣傳，希望建構自己的商業版圖。

但好景不長，2019年，成都地奧集團以商標侵權為由，向國家知識產權局（原商標局重組而來）申請宣告商標無效，結果是國家知識產權局商標評審委員會在審議的時候，不同的合議小組卻給出了截然不同的裁定，該商標在17個類別被宣告無效，但有一個類別的商標卻被維持。

被宣告無效的商標以歐化節能的名義注冊，涵蓋了第2類、第3類、第5類、第9類、第10類、第11類、第12類、第25類、第28類、第29類、第30類、第32類、第33類、第43類；而被維持的商標以奧奧地體育的名義注冊，屬于第35類。每一類都有一個注冊號，也對應為一個案件，各有一份裁定書。

楊先生不服，他從敗訴的17個案件中選擇了14個，起訴到北京市知識產權法院，結果是維持原裁定，“商標注冊豈能如此兒戲？這幾個商標我們都使用幾年了，早知道這樣，干嘛當初批準？這給企業帶來多大損失？”

于是，他與國家知識產權局和北京知識產權法院杠上，不認同這兩個裁判機構的觀點，向北京市高級人民法院遞交了上訴狀，希望二審法院能給予公正的判決。

花4年注冊的18類商標，17類收到宣告無效的裁定

楊先生經營著兩家公司，一家名為“歐化盛森國際節能環保科技（北京）有限公司（以下簡稱‘歐化節能’）”，從事“技術開發；技術咨詢；技術服務；技術轉讓；銷售潤滑油、燃料油、計算機、軟件及輔助設備、汽車配件；零售電子產品、機械設備、化工產品（不含危險化學品）、建筑材料、五金交電；貨物進出口；技術進出口；代理進出口”等業務，其主要產品是潤滑油。

另一家公司叫奧奧地（北京）國際體育文化有限公司（以下簡稱“奧奧地體育”），主要從事體育運動項目經營（高危險性運動項目除外）；組織文化藝術交流；承辦展覽展示；技術開發；圖文設計、制作；設計、制作、代理、發布廣告；貨物進出口、代理進出口；會議服務；銷售文化用品、工藝品、日用品、體育用品（含健身器材）、電子產品、化妝品、服裝鞋帽；銷售食品。

從2015年到2018年間，楊先生以歐化節能和奧奧地體育的名義在國家商標局申請了一個叫“奧奧地”的商標，一共涵蓋了18個大類，核定使用商品或服務包含油漆、涂料、食品著色劑、藥品、肥皂、洗發液、洗衣粉、美容面膜、電話機、電視機、滅火器、蓄電瓶、汽車燈、空氣過濾器等。

以歐化節能名義注冊的商標中，圖形和字樣為一體的“奧奧地AOAOD及圖”商標注冊于第1類和第4類（序號1、2），文字商標“奧奧地”注冊于第2類、第3類、第5類、第9類、第10類、第11類、第12類、第25類、第28類、第29類、第30類、第32類、第33類（序號3-13,15-17），字母及文字商標“AAD奧奧地”被注冊在第43類（序號14）。以奧奧地體育名義注冊的奧奧地商標注冊于第35類（序號18）。

楊先生介紹，向國家商標局提起注冊后，這些商標分別于2016年到2019年期間陸續獲準注冊，隨后其產品奧奧地牌汽車漆先后在中央電視臺7軍事農業頻道、中央電視臺15音樂頻道、企業觀察報、《食品安全與法律》雜志等媒體做過一系列廣告，其中2017年7月到10月間在企業觀察報做過的廣告就多達11次。

“奧奧地”是什么意思呢？該公司在企業觀察報上的水性漆廣告顯示，該商標注冊時間在國際奧委會主席巴赫宣布北京獲得2022年冬奧會舉辦權之后，意指北京是世界上第一個既舉辦夏奧會又舉辦冬奧會的城市。該公司的水性漆廣告，充滿了意境與活力。

不過，商標寓意再好，也需要在市場風浪中站穩腳跟，歐化節能和奧奧地體育公司很快收到了來自成都地奧集團提交給國家商標局的商標無效申請。

2020年8月底到9月上旬，楊先生的歐化節能公司已經注冊成功的“奧奧地”、“AOAOD奧奧地”、“AAD奧奧地”等商標都被國家商標局宣告無效；但由奧奧地體育公司注冊成功的“奧奧地”商標卻被維持，國家知識產權局在2020年10月21日駁回了成都地奧集團的“宣告無效”申請。相當于楊先生保住了一個“奧奧地”商標。

同樣的一個商標，在國家知識產權局評審時，卻因被申請人屬于不同的公司，從而由不同的仲裁員審理，結果截然不同，原因究竟為什么呢？異議者成都地奧集團又是什么來頭？我們先來看看成都地奧集團的歷史背景。

從天之驕子到負面纏身，成都地奧五年來鮮見大領導視察

與歐化節能這家籍籍無名需要通過打廣告擴展名氣的企業相比，成都地奧集團是一家成名已久的企業。30歲以上的人們應當還記得，成都地奧集團曾經多年在央視天氣預報打廣告，當天氣預報到成都的時候，會有一張成都地奧的照片代表成都這個城市。成都地奧集團曾經在央視天氣預報廣告里，從黑白電視的時代到液晶電視的時代，代表成都大約有十年以上的時光。

資料介紹，成都地奧集團成立于1988年，是創始人借款50萬元創立的企業，現有員工7000余人，有成都地奧九泓制藥廠、成都藥業股份有限公司、四川天麒醫藥有限公司、四川天府藥業股份有限公司、成都地奧化妝品有限公司、成都地奧保健品銷售有限公司、成都地奧礦業能源有限公司、成都地奧置業有限公司等10家下屬企業和控股企業，其下屬的分公司更是遍布全國。

資料顯示，從1992年到2015年期間，成都地奧集團是一家廣受關注和好評的企業，其多次獲得國家科技部、發改委、食藥監局、海關、人事部等國家部委局和四川省的表彰和認證，該公司多次被認定為國家高新技術企業，還是中國制藥工業百強企業和四川百強企業。國家第三代領導集體的多位領導多次蒞臨該公司考察視察，至今國家領導人視察考察的照片依然還留在公司官網上。

從廣告支出來看，成都地奧集團在2002年到2011年期間投入過3.4175億元做廣告宣傳，投放媒體包含CCTV-1、四川衛視等知名電視平臺，也包含《中國社區醫師》、《中國基層醫療》、《中西醫結合心腦血管病》、《中華心血管雜志》等行業媒體和其他戶外廣告。而在2013年到2015年期間，該公司分別付出了4932.21萬元、5119.83萬元、5324.64萬元，總計15376.68萬元的廣告費，投放人民日報、新華網、央廣網、中國科學報、光明日報、經濟日報、新浪、網易、搜狐等平臺。

公開信息顯示，《人民日報》對成都地奧的正面報道，也在2014年戛然而止。公司官網顯示，該公司2015年后就鮮有獲得像樣的表彰和資格認證的消息，也很難看到國家領導人去視察考察的照片，公司廣告投入數據也沒有公布過。公開的媒體報道顯示，成都地奧集團從2005年起，成都地奧集團就不斷有藥品被檢出不合格（如下圖），2015年后其產品被檢出質量問題和廣告違法問題的報道逐漸增多。

2005年以來成都地奧集團部分不合格產品檢出表

領導不來考察視察了，各種獲獎和認證也相繼遠去，成都地奧近些年來開展了所謂的商標“維權”，即通過申請商標無效和訴訟的方式，打擊該公司認定為近似的商標。在這種背景下，“地奧絲”、“地奧藍精靈”等商標被裁定不予注冊，而“地奧九泓”、“藏地奧”等已經注冊成功的商標被宣布無效。

2019年，成都地奧集團將目標瞄準了奧奧地，其理由是將“奧奧地”反過來讀，就成了“地奧奧”，中間包含了“地奧”，于是就以兩者在構成同一種或類似商品上的近似商標為由，認定“奧奧地”對“地奧”商標構成抄襲和模仿，侵犯了地奧集團的在先字號權為由，向國家知識產權局提出請求，請求宣告“奧奧地”系列商標無效。

但成都地奧集團的商標無效申請送到國家知識產權局的時候，卻因為目標主體的不一樣，從而由不同的仲裁員審理，結果是指向歐化節能名下商標的無效申請全部獲得支持，而指向奧奧地體育名下的商標無效申請被駁回。

一個商標兩種判決，知識產權局在用自己的矛攻盾？

在國家知識產權局的裁定書中，截然不同的兩種表述方法是怎么呈現的呢？首先來看17份宣告“奧奧地”、“AOAOD奧奧地”、“AAD奧奧地”商標無效的裁定書，這些裁定書基本上是統一格式，除了商標的所屬類別、適用范圍、申請日期、注冊日期、注冊號（與注冊號一致）等關鍵信息不同外，其余信息基本一致，合議組成員均為張麗娜、王小源和鄭婷。

以“商評字【2020】第0000232219號”《關于第17904199號“奧奧地AOAOD及圖”商標無效宣告請求裁定書》為例，該份裁定認定“本案中，現代漢語在呼叫上有沿襲傳統從右到左的認讀習慣，因此爭議商標顯著部分也有被呼叫為‘地奧奧’商標的可能，其完整包含引證商標……文字或其顯著部分‘地奧’，在呼叫、文字組成等方面相近，構成近似標識”。

知識產權局認為，“爭議商標與引證商標……若共同使用于市場，易使相關公眾誤認為爭議商標所標識的商品源自申請人（地奧集團），或與申請人存在某種特定聯系，從而產生混淆誤認。”因此認定兩者為近似商標。

而被申請人為奧奧地體育公司的“商評字【2020】第0000261949號裁定書”在事實認定部分指出，爭議商標“奧奧地”與引證商標“地奧”整體尚可區分，“未構成2013年《商標法》……所指的使用在同一種或類似服務上的近似商標”。

在國家知識產權局做出裁定之后，歐化節能公司向北京市知識產權法院提起了14起訴訟，但這些訴訟以敗訴告終。“我徹底記住他們了”，楊先生介紹，北京知識產權法院審判長叫吳園妹，審判員叫侯艷，還有個陪審員，“他們的判斷有點讓我大開眼界，違背現代漢語語法來倒著念，拆分念，有什么做不成的？”

本文作者看到，北京知識產權法院的判決書對事實進行認定時，采取了新辦法，就是把“奧奧地”顛倒過來后，再把“地奧奧”拆分成了“地奧”+“奧”字的格式，一下子就命中了“地奧”商標，得出了“相關公眾在隔離比對時施以一般注意力不易區分，已構成使用在同一種或類似商品上的近似商標”，違反了商標法規定的結論。

17:1的截然相反，如果再加上北京知識產權法院的14份判決，就變成了31:1的對決，究竟誰才是正確的呢？目前該案已經上訴到北京市高級人民法院，楊先生介紹，上訴狀已經遞交到法院，正在等待北京市高級人民法院開庭審理。

本文作者致電北京知識產權法院法官希望就細節問題咨詢，可電話無人接聽。

北京一位知名律師向本文作者表示，過去一個國家仲裁機構，一般就同一個問題，只能有一種觀點，目前尚不能判定國家知識產權局同一個商標兩種裁定中的誰對誰錯，但肯定有一方錯了。

這位律師表示，目前在和《商標法》有關的裁定和判決的問題上，仲裁員有比較大的自由裁量權，也就不可避免地出現一些主觀判斷的部分，是否存在可操作的空間，他現在也不好說。

楊先生表示，從企業角度來看，商標的注冊與使用應當是一個十分嚴肅的過程，商標是否誕生，應當在審批的時候就做好前期工作，本案中他注冊的商標獲得注冊證之后投入了大量的金錢和精力去宣傳打造，但知識產權管理部門的宣告無效的裁定過于簡單，給企業帶來了很大損失。

“我現在只想問一句，從企業角度，我注冊的商標什么時候才能安心使用？”楊先生表示，“原先遇到這樣的事情，認為只是自己一家企業的事情，但現在發現商標問題并不僅僅是兩家企業的問題，而是中國所有企業都要面臨的大問題”。

兩個重大問題待解，中文和外文譯文不能混淆

“奧奧地商標的意思，指的是北京是世界上唯一一個既舉辦了夏奧會又舉辦冬奧會的城市，跟成都地奧風馬牛不相及。”楊先生表示，“如果按照成都地奧的標準，奧迪汽車和迪奧化妝品應當來一次世紀之戰，杭州的馬云應當跟制造了貴州天眼的云馬飛機制造廠打官司，貴州仁懷市應當要求山西懷仁市改名，遼寧成大生物公司是不是也應當要求北京大成律師事務所改名？”

本文作者查看了成都地奧集團提交的申請文書，發現成都地奧對“地奧”兩個字字義的解釋是：“地奧”一詞是沒有特殊意義的臆造詞，屬于成都地奧集團的自創詞，經過多年宣傳已有一定影響力，曾多次被認定為馳名商標進行保護。

這就出來一個問題，“奧奧地”取的是北京是兩次奧運的舉辦之地，眾所周知，“奧”字如果牽涉到“奧運”，就是外文翻譯過來的專有名詞。某211大學知名教授表示，嚴格來說，盡管“奧奧地”的“奧”字和“地奧”的“奧”字寫法相同，看起來是一個字，但從文字來源來說，兩個“奧”字來源不同，意義也不一樣，不應當理解為同一個字，從閱讀本身來講，“奧奧地”并不存在倒著念的空間。

有知名漢語言文學專家也表示，根據《中華人民共和國國家通用語言文字法》規定，規范的現代漢語閱讀順序是從左到右閱讀，不存在從右到左的閱讀方法。從右到左的閱讀方法，是古代漢語中竹簡書寫和打開習慣遺留下來的豎寫法導致，現在只用在對聯等特定場景中。就單獨的現代漢語語境下，橫排的字詞閱讀順序應當是從左到右的順序，并不存在從右向左念的國家機關公文。

另外值得注意的一點是，在國家知識產權局的裁定書和北京知識產權法院的判決書中，有一個詞叫“相關公眾”，對認定案件的事實起了決定性作用，但這個“相關公眾”是誰，無論是裁定書還是判決書，都沒有明確的說法。

依據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，“相關公眾”，是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經營者。簡言之，“相關公眾”是指接受與商標所標識的某類商品或者服務的消費者，和提供該類商品或者服務的銷售者，凡與此無關的“公眾”，不在“相關公眾”之列。

對于如何界定“相關公眾”，是否需要像司法鑒定那樣應當由有資質的權威機構來做認定，本文作者咨詢了多位律師和知識產權代理公司，均沒有一個統一說法。多位律師表示，“在商標仲裁案中，‘相關公眾’的問題一般沒有什么權威機構結論，從而成為仲裁員或法官自由裁量的范圍”。

“‘相關公眾’應當有一個權威部門來認定，定性定量的研究報告應當由知識產權局或者法院授權某些獨立權威的第三方機構來做，可是裁定書和判決書都沒有提到，難道這個對案件起決定性作用的‘相關公眾’就是成都地奧的商標代理公司和律師嗎？”

資深品牌界人士表示，其實知識產權局和法院要委托第三方做這樣的調查研究也不難，國內做媒介和品牌研究比較知名的公司有央視的索福瑞，民營企業里有零點調查，上市公司里有藍色光標，國際知名廣告公司有奧美，這些機構都有實力接受法庭委托調查研究。“這些機構的研究，至少可以避免仲裁員知識的缺陷或其他因素導致的不公正，還可以給商標和品牌做一個科學的價值認定，對中國企業的品牌建設會有更大的好處。”

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一個商標，兩種裁定，究竟誰錯了