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在相關市場上對可能產生反競爭效果的相關因素的審查
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《反壟斷法》第27條規定了審查經營者集中時主要考慮的六個因素，包括：參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力;相關市場的市場集中度;經營者集中對市場進入、技術進步的影響;經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響;經營者集中對國民經濟發展的影響；國務院反壟斷執法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。該條所規定的具體的審查標準規定過于簡單,每一條基本都沒有現實操作性①。實踐中，只能認為上述審查經營者集中的考慮因素是從不同的方面對企業并購對市場競爭造成的影響加以評估和衡量，任何一個因素都不應當是絕對壓倒性的，而應當對它們進行全面、綜合的考量。對上述因素的評估應當既包括企業并購對競爭的限制、排除影響,也包括對競爭的促進和推動作用，最終的決定是在對兩種相互沖突的作用綜合評估的基礎上作出的。此外，從第27條第6款的規定可以看出，該條采用的是不完全列舉，從而賦予反壟斷執法機構在特定情況下的一定程度的自由裁量權。

在審查外資并購中知識產權取得是否對相關市場造成反競爭性影響時,必須與上述具體的反壟斷審查因素相結合，作更為詳細的分析和情況假設。一方面，可能因為并購后產生核心專利的獨占擁有、相關市場中互為替代性產品的商標集中等,對并購后的相關市場形成較高的市場進入門檻或使并購后的企業獲得壟斷的市場力量，從而導致原相關市場的有效競爭被限制。另一方面，由于知識產權的研發需要大量的資金和人力資本的支持，外資并購中取得了相關的知識產權后,在強大的資本和研發團隊的支撐下，可以進一步促進相關技術進步，從而對整個行業的提高產生促進作用；同時由于高新技術的應用,并購后企業的生產效率提高，平均成本降低,產品價格下降，消費者最終也從中受益。因此,反壟斷執法當局在評估并購中的知識產權取得對市場競爭的影響時，需要看到正反兩方面的作用。

,外資并購中知識產權的取得主要是通過提高相關市場進入障礙,尤其是增加技術門檻、加大新進競爭者在相關市場上獲取相應的市場份額所要付出的沉沒成本以及拉長新進者前期投入的回報周期等方式，影響相關市場的有效競爭格局。這種影響在現實發生的案例中亦呈現出越來越明顯的趨勢。在《商務部關于禁止可口可樂公司收購中國匯源公司審查決定的公告》中對該項交易對相關市場競爭的影響作出的分析——“品牌是影響飲料市場有效競爭的關鍵因素，集中完成后，可口可樂公司通過控制‘美汁源'和'匯源'兩個知名果汁品牌，對果汁市場的控制力將明顯增強，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位以及相應的傳導效應，集中將使潛在競爭對手進入果汁飲料市場的障礙明顯提高”，更是這種趨勢的集中體現。然而，作為《反壟斷法》實施以來的第一個被禁止的外資并購交易，該案的審查結果遭到了諸多質疑。上述禁止公告頒布后，國內外輿論爭議頗多，諸多外國媒體更是直接將商務部對可口可樂并購匯源案的否袂視為中國利用反壟斷法保護民族產業的做法，批評該否決表明中國將反壟斷法這一經濟工具政治化。（《紐約時報》在2009年3月18日刊登的“ChinaRejectsCokeBidforJuiceMaker”一文中指出中國政府此舉否決的目的是MbuildingmajorChinesecompaniestodominatedomesticindustries”;《華爾街日報》在2009年3月23日刊登的“Beijing'sAntitrustBlunder”一文中指出中國的反壟斷法被用作“acovertoenactamorepoliticalagenda"o《華爾街日報》的文章作者是清華大學經濟管理學院的副教授PatrickChovanec）外國媒體的這些批評一方面是他們在對中國各種問題上一貫態度的反映,但另一方面也說明商務部對可口可樂并購匯源案的否決確實存在著諸多漏洞。比如在《華爾街日報》刊登的“Beijing'sAntitrustBlunder”一文中，撰稿者便是先利用美國和歐盟針對并購進行反壟斷規制的經濟分析工具赫芬達爾―赫希曼指數以及相關市場的界定方法對可口可樂并附匯源案進行了分析，通過上述分析指出可口可樂并購匯源案在美國和歐盟是不會被禁止的，最后才得出中國保護民族產業和中國將反壟斷法政治化的結論。在具體的審查過程中，知識產權的取得在哪些行業中容易引起市場進入門檻的提高，這種進入門檻的難易程度在并購前后的變化又應當如何衡量，當門檻高到何種程度的時候該交易應當被禁止或附條件批準，這些在實踐中必然需要面對的操作性問題在目前的立法中仍找不到明確的答案，這也進一步導致了涉及知識產權取得的外資并購在反壟斷審查中可預測性不強的局面。


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