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《巴黎公約》下兩種非傳統商標國際注冊途徑

《巴黎公約》提供了兩種供成員國國民在原屬國之外的公約成員國獲得商標注冊的方式：申請人根據《巴黎公約》第6條商標獨立性原則提起的非傳統商標國際注冊；以及申請人在其在原屬國已有的合法非傳統商標注冊的基礎上，根據《巴黎公約》第6條之五商標原樣注冊原則規定向公約其他成員國提出的非傳統商標申請。

如果申請人根據《巴黎公約》第6條提起非傳統商標國際注冊申請，根據商標獨立性原則，商標申請和注冊的條件由本國法規定，申請人應當遵循成員國本國法有關商標申請和注冊方面的規定。由于各國對于非傳統商標承認保護的程度不同，各國承認和保護的非傳統標記范圍也不一致。在一國被認為是商標的非傳統標記，在另一國很可能不被認為是可以構成商標的標記，例如單一顏色標記、動態標記、聲音標記。因此很多情況下非傳統商標所有人便很難以同一非傳統標記在另一國作為商標取得國際注冊。

《巴黎公約》第6條并非是申請人獲得在其他國家獲得商標注冊的唯一方式。如果申請人已經在其原屬國合法獲得注冊，則《巴黎公約》第6條之五則提供給申請人另一種商標注冊的途徑。由于各國國內法在商標形式方面的規定不同，完全適用國民待遇原則和商標獨立性原則將導致在某一成員國獲得注冊的商標在其他成員國無法獲得注冊，從而造成在不同國家在相同的商品上不能使用相同的商標。原樣注冊原則旨在解決各國對于構成商標標記規定不一致給商標國際注冊帶來的問題。只要一個商標在原屬國已經正規注冊，即使它在形式上(構成該商標的標記)不符合本國法律的要求，該聯盟的其他成員國也有義務接受并予以保護。

非傳統商標國際注冊申請人可以在《巴黎公約》第6條或第6條之五之間選擇申請。各國商標主管機構則需要注意這兩種申請方式存在的主要差異：

第一，適用前提不同。根據《巴黎公約》第6條提起非傳統商標國際注冊申請，申請人沒有義務在其原屬國首先獲得注冊。根據《巴黎公約》第6條之五提起的非傳統商標國際注冊申請，申請人則必須在原屬國已經獲得非傳統商標的合法正規注冊。

第二，授予待遇不同。根據國民待遇原則，《巴黎公約》第6條授予外國申請人與其本國國民相同的待遇。《巴黎公約》第6條之五則被視為“超國民待遇”條款。根據第6條之五規定，各成員國有義務給予申請者特殊的保護(exceptionalrights),這種保護水平可能超過該成員國根據其本國法給予本國國民的保護。只要申請人在其原屬國獲得了合法注冊，則其在其他公約成員國尋求注冊保護時應當享有“特別、附加的權利”。這種特別權利集中體現于：只要一個商標在原屬國已經正規注冊，即使它在形式上不符合本國法律的要求，《巴黎公約》的其他成員國也有義務接受并予以原樣保護。《巴黎公約》第6條之五旨在允許外國申請人注冊那些本國申請人不能注冊的商標。適用原樣注冊原則可能會導致外國申請人和本國申請人之間待遇差異。

第三，適用法律不同。《巴黎公約》第6條注冊體現了國民待遇原則，各成員國在決定商標注冊條件時，僅僅適用其本國法，無須參考原屬國法律；申請人必須遵循成員國有關商標申請和注冊的規定。《巴黎公約》第6條之五注冊同時受到請求保護國以及申請人原屬國法律的雙重規制。就商標形式而言,原屬國法律具有決定意義，從而不適用請求保護國法有關商標形式方面的規定。

第四，拒絕理由不同。根據《巴黎公約》第6條提起非傳統商標國際注冊申請，《巴黎公約》和TRIPS協定為各成員提供了諸多拒絕注冊的理由，例如申請標記不屬于可保護商標形式、申請標記缺乏內在顯著性或獲得顯著性、申請標記缺乏視覺感知性，以及與《巴黎公約》并不相悖的其他理由。根據《巴黎公約》第6條之五提起的非傳統商標國際注冊申請，請求保護國必須按照原屬國那樣予以注冊，除存在《巴黎公約》第6條之五所規定的特殊情況外，不得以商標形式方面的原因拒絕該非傳統標記的注冊。任何超出《巴黎公約》第6條之五規定范圍之外的拒絕理由，均違反了《巴黎公約》下的國際條約義務。但是成員國仍可以其他不涉及商標形式方面，且不減損《巴黎公約》相關義務的理由拒絕非傳統商標的國際注冊，例如該標記具有功能性、該標記申請不符合成員國國內法的程序規定等。

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