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商標使用證據——未指示商品來源的商業使用

對于商標“不使用”行為《商標法》并沒有作出明確規定,其以“商標的使用”界定了商標使用行為,將不能納入商標使用的行為界定為“不使用”行為。《商標法》第四八條規定:“本法所稱商標的使用,是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中,用于識別商品來源的行為。”
因而,從商標使用的目的來看,其必須是用于識別商品來源的行為。我國在司法實踐中早已將實際使用商標的行為區分為商標法意義上的使用與非商標法意義上的使用兩種情況。實際使用商標以標示其商品的來源構成商標法上的使用;而使用商標并非指示商品或服務來源的行為不構成商標法上的使用,比如商品為美食地圖,圖上標注了各種美食的商標,并無指示該地圖來源于商標持有人的意思。
案例：深圳發展行股份有限公司訴商標評委員會、華崇東商標撤銷復審行政糾紛案

經審理查明,1999年8月2日,深圳發展銀行向商標局申請注冊復審商標1509884號“發展卡”商標。2001年1月21日,復審商標獲準注冊,核定使用商品為第9類的“智能卡(集成電路卡)、磁性識別卡”,專用權期限自2001年1月21日至2011年1月20日。
法院認為,本案中,深圳發展銀行在評審程序提供了《證券時報》《深圳商報》上的廣告宣傳,發展卡借記卡、信用卡樣卡及開立個人銀行賬戶申請書,深圳發展銀行舉辦的活動宣傳,深圳發展銀行印制的發展卡信用卡辦卡申請表及發展卡信用卡市場營銷手冊,發展信用卡用戶指南,深圳發展銀行營銷活動照片及2005年深圳發展銀行之發展信用卡客戶額函件,深圳發展銀行網站、上海市民服務信息網等網站有關發展卡的介紹材料等證據,上述證據的形成時間均是在2002年12月12日至2006年12月11日期間,但是上述證據僅僅體現了復審商標在金融事務服務、信用卡股務等服務上的使用情況,而非復審商標在其核定使用的第9類的智能卡(集成電路卡)、磁性識別卡商品上的使用。
雖然發展卡借記卡、發展卡信用卡本身即為磁性識別卡和智能卡(集成電路卡),但是深圳發展銀行向消費者發行發展卡借記卡和發展卡信用卡,由消費者進行使用,僅是深圳發展銀行向消費者提供卡片本身所蘊含的金融服務的過程,并不能達到有效地使消費者區別借記卡、信用卡本身商品來源的功效,從而實現復審商標在第9類磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)上的商業使用。因此,深圳發展銀行提供的證據并不能證明在2002年12月12日至2005年12月11日期間復審商標在磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)商品上進行了真實、合法、有效的商業使用,原審判決及第1190號決定的認定正確,深圳發展銀行的上訴理由缺乏事實依據,本院不予采信。
一般而言,商標的使用必須是可能產生識別性的使用,這意味著商標必須在商業過程中進行使用。只要商品進入了流通領域,使相關公眾能夠接觸到商標,即可視為進行了商業使用。這意味著,維持商標權的使用只要能產生識別的可能即可,與未注冊商標約獲取使用必須產生識別的結果是不同的。本案中浹院認為,深圳發展銀行向消費者發行發展卡借記卡和發展卡信用卡,由消費者進行使用的行為不是復審商標在第9類磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)上的商業使用。

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商標使用證據——未指示商品來源的商業使用