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以肖像作為商標注冊的注意事項

用人物肖像作為商標也是較為常見的商標形式
（一）使用自己的肖像作為商標
這是肖像商標最為常見的，如企業的所有者或者經營者將自己的肖像作為商標使用或者申請注冊，如使用在香料商品上的“王守義+圖”商標的圖形部分就是王守義自己的肖像。一方面，由于人的形象通常具有惟一性，因此，使用自己的肖像作為商標，一般不會與他人的商標相同或者近似。另一方面，由于人體生理結構，特別是同一種族的人的生理結構比較近似，不可避免存在人與人之間外在形象或者肖像近似的情況，這在現實生活中是存在的，并且人還可以通過裝扮、整容、美容等方式改變自己的形象，因此，也不能絕對排除使用自己的肖像作為商標可能與他人已作為注冊商標的肖像近似，從而被禁止注冊和使用的可能。
（二）使用他人的肖像作為商標
如同姓名一樣，使用他人的肖像作為商標，應當取得肖像權人的同意或者授權，應當簽訂肖像使用授權書并公證。盡管如此，也不能完全排除與第三人作為商標的肖像相同或者近似的可能，盡管機會不大。
（三）商標與肖像的著作權
由于肖像往往是攝影或者繪畫作品，也是著作權的客體，按《著作權法》的規定肖像的創作者（攝影者或者繪畫者）享有肖像作品的著作權，肖像權人在使用肖像作品時不得侵犯創作者的著作權，而著作權人在行使著作權時，也不能侵犯肖像權人的肖像權。因此，在使用自己或者他人的肖像作為商標時應當注意肖像著作權的歸屬如果肖像權人與著作權人同屬一個當事人，則取得肖像權人同意即可，而如果肖像權與著作權分別屬于不同主體（人），則應當同時取得肖像權人與著作權人的同意，如果只取得其中一方的同意，則可能會構成對第三權利的侵犯。

正確處理商標與肖像權的關系
按《民法通則》和《著作權法》的規定，一幅肖像作品，可以同時存在兩種權利:作為人身權的肖像權和作為知識產權的著作權。
依《民法通則》第100條規定:“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的，使用公民肖像”。最高人民法院在《關于貫徹執行民法通則若干問題的意見（試行）》第139條做出更為具體的規定:“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權行為”。可見，以肖像作為商標使用或者申請注冊，應當取得肖像權人的同意，否則，可能構成侵權行為。而肖像權人通常為肖像本人。
依《著作權法》的規定，肖像可能構成繪畫、攝影、“電子攝影”等形式作品，而這些作品的著作權，除非另有約定，通常歸作者所有。《著作權法》規定使用他人作品應當取得著權人的同意，否則可能構成侵權行為。因此，要將他人肖像作為商標使用或者申請注冊，應當取得肖像著作權人的同意。
用他人的肖像作為商標使用或者申請注冊，既要取得肖像權人的同意，又要取得著作權人的同意。否則，可能構成侵犯他人肖像權或者侵犯他人著作權，或者可能既侵犯他人肖像權，又侵犯他人著作權。

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以肖像作為商標注冊的注意事項