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(二)查明商標的力量
對于商標的力量,可以從兩個方面進行分析:一方面是“概念的力量”,即商標標識在臆造性商標→任意性商標→暗示性商標→描述性標志體系中的位置;另一方面是“商業的力量”,即商標在消費者中的知名程度,知名程度最高、商譽最好的商標通常會被人們貼上“馳名”的標簽。
借助對商標顯著性的分類是能夠對商標力量的強弱進行區別的,一個商標的力量很大程度上依賴于它的顯著性。拉斯科法官在 McGregor-DonigerInc.v. Drizzle inc.一案中就曾指出:“力量可能產生于一個商標的內在品質或者它的公眾歷史。”他所說的“商標的內在品質”實際上就是指商標自身所具有的固有顯著性。一方面,商標顯著性越強意味著商標的“概念的力量”越強在商標侵權糾紛中,就越容易被認定為發生混淆,從而得到更為有效的保護。另一方面,作為商標專用權人的企業,它在使用商標過程中對商標的宣傳和推廣,企業自身的經營狀況和行業地位都深刻影響著商標的力量。商標并不會自動走入消費者的視野中,需要企業投入大量的人力、物力,并通過對商標標識意義的闡述表明作為來源的品質,從而給消費者留下清晰的印象。
小編認為,對于商標顯著性強弱的判斷不能局限于商標標識的固有顯著性,還應當考慮商標在相關消費者中的知名程度。強商標不僅僅擁有較強的商標顯著性,還具有較高的知名度,法律對于馳名商標或知名商標的特殊保護,在很大程度上乃是源于這些商標在相關消費者中具有相當高的知名度具有同樣顯著性的商標,其知名度會因為使用者經濟實力的差異性而各不相同。具有較強顯著性的商標具有較強的識別力和區別力,能夠更加準確的標示商品或服務的來源,但鋪天蓋地的廣告宣傳同樣也能加深消費者對于商標的記憶(如腦白金保健品廣告)。因此在從量的角度分析商標顯著性的差異性時,需要對商標的知名度進行事實上的考慮,而不能僅僅依據抽象的固有顯著性就對商標顯著性的強弱作出判斷

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對商標顯著性強弱進行判斷的方法（2）