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對阻卻他人商標搶注中防止混淆之虞的認識

在對于具體信用的保護環節，我國對于未構成馳名商標情況下的廣義混淆規制持消極態度。由于抱有形式判斷的理念，因此對于擴大《類似商品與服務區分表》中商品類似范圍的做法，商標行政機關持否定看法。法院從個案公平角度可能更傾向于正面突破《類似商品與服務區分表》。
由于我國商標法在馳名認定上持有較為嚴格的態度，因此有必要在第13條第2款中的“馳名商標”與第32條后段中的“有一定影響的商標”之間增加更加靈活的判斷，并從防止混淆這一商標制度宗旨出發，阻卻可能存在混淆之虞的搶注行為。而在授權確權環節存在防止混淆一般條款至少在我國《商標法》下有利于三類實踐中發生問題的解決。
其一是對于商標被動性使用的處理。如前所述在適用第32條后段保護具體信用的過程中，對于未注冊商標使用人未實際使用，而是歸因于其他因素使得未注冊標識凝結了市場聲譽的，不應該賦予其就該商標上的利益獲得商業標識法上的激勵。但是在防止混淆一般條款的語境下，并不關注未注冊商標的商譽與標識的一一對應是否是未注冊商標使用人的努力產生的，而是從防止混淆的制度公益出發，排除市場上可能存在的混淆狀態。這樣對于上述“廣云貢餅”案來說，在商標注冊日之前，在消費者中，廣東茶業公司與其普洱餅茶商品通過“廣云貢餅”已通過客觀商業實踐實際建立起穩固的“聯系”，如果允許他人注冊“廣云貢餅”商標的話，將會使消費者業已形成的穩固認知受到損害，因此可以阻卻在后商標注冊。這樣就可以避免通過第32條后段解決“被動性使用”在理論上存在的不自洽。
其二是可以代替“其他不良影響”條款在駁回程序中的適用。正是由于我國在駁回事由的設置上存在很大的限定性，因此很多與在先權利或在先標識利益相關的情況下，商標局在審查環節往往不予考慮，而是留待異議或無效程序中等待利害相關主體的主張。但是對明顯侵害他人在先權益而申請注冊的商標，如果對這種明顯侵權的注冊行為等到訴爭商標被初步審定公告或者核準注冊公告后，再由在先權益的所有人或者利害關系人提出異議或者無效，此時因申請注冊行為導致的不良社會影響已經產生，為避免突破法條適用上的限制，法院在實踐中選擇了“其他不良影響”條款來處理這一問題。如果存在防止混淆一般條款的話，可以在審查、異議、無效環節中，針對可能造成的包括廣義混淆在內的混淆之虞予以規制，從而避免了擴大適用“其他不良影響”而造成的種種問題。
其三是對于“微信商標”案的情形，盡管騰訊公司是在第三人申請日之后開始使用“微信”商標從事即時通訊工具的服務，但是由于我國采取的初步審定后公開的制度，騰訊公司在使用時可能并不知曉商標申請注冊的情況，且其在商標申請日后極短的時間內形成了消費者就其與產品間的穩固“聯系”。從防止混淆的制度目的出發，通過防止混淆一般條款的適用可能相比于“其他不良影響”條款更加有利于此種情況下糾紛的解決。

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對阻卻他人商標搶注中防止混淆之虞的認識