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惡意訴訟抗辯權的法律效果

來源：知識產權雜志

作者：徐明

商標惡意訴訟抗辯權不僅需要行使，更需要達成優化司法規制的預期法律效果。就其對抗惡意損害行為的功能設定與對抗救濟性請求權濫用的本質而言，該抗辯權旨在發揮法益救濟的主觀能動性，以“無形的手”維護市場競爭的良性秩序。而在其行使后的效力與效果問題上，有兩則議題仍待明確：一是該抗辯權作為對損害行為的阻卻，其法律效力來源為何處；二是抗辯權除具有阻卻請求權濫用行為的效果之外，是否亦有給付合理開支的救濟性效力。因此，未來若以抗辯權作為司法規制的優化路徑，該運行論視角下的效力規范有必要在商標法律規范及其適用實踐中予以確認，對此提出以下三方面的具體建議。

首先，落實惡意訴訟抗辯權對商標權請求權的永久阻礙效力。基于商標惡意訴訟的濫用請求權實質，惡意訴訟抗辯權與商標救濟性請求權之間系“盾對矛”的效力關系，即抗辯權可阻礙請求權及其損害行為的實施，但不可消滅商標權人請求權的本身。無論是在司法規制的制度規范，還是在司法適用的實踐中，都有必要將這一阻礙效力予以明確，33并將該惡意訴訟抗辯權與《商標法》第59條之“合理使用抗辯”及“先用權抗辯”等條款相并列，以形成完整的抗辯事由與抗辯權利規范體系。此外，考慮到商標惡意訴訟界定的廣泛性，在實踐中此類權利濫用的糾紛發生頻率較高，從節約司法訴訟成本與司法資源的角度來看，也應賦予該抗辯權以永久性的阻礙效力。即當商標惡意訴訟抗辯權被首次主張后，其對商標權人救濟性請求權的阻礙當然成立，無論該抗辯權的主張是在法庭內或法庭外，也無論請求權人實施多次濫用權利的損害行為，被請求權人均無須重復主張其抗辯權，其對請求權的阻礙效力可直接在訴訟過程中得到認可。

其次，明確惡意訴訟抗辯權在訴訟中的“主張性”效力。本文所構想的惡意訴訟抗辯權區別于當前實踐中的惡意訴訟抗辯事由，而二者的界分正是對“主張性”的態度不同。申言之，被請求權人僅能自行行使商標惡意訴訟抗辯權，而法院不可主動代替被告主張這一民事權利。該差異性一方面體現在事實構成的層面上，若商標的善意使用人不顧構成抗辯事實的惡意損害行為之存在，而自愿履行請求權人提出的給付請求，在其債務履行完畢后仍被提起惡意訴訟，此時再度提出抗辯權要求返還財產給付，則法院不應予以支持。這一抗辯權的效力規范是基于私權自治的考量，抗辯權須由被請求權人主張，若其放任或默示接受對方附加的商標使用不利益，則在訴訟過程中要求其“禁反言”即具合理性。另一方面，在價值判斷的層面上，抗辯權的“主張性”效力也蘊含了規制惡意訴訟的制度理念。商標惡意訴訟抗辯權是法律利益救濟模式的核心，其與法律秩序維護模式下法院的“職權主義”處罰進路有本質區別。抗辯權主張與否是被請求權人的自由，司法規制過程中不能強制其實施，且并非任何情況下該抗辯權均能形成利益化的結果，34故而其阻卻損害行為的效力也僅在被主張時方得存在。

最后，賦予惡意訴訟抗辯權以給付合理開支的救濟效力。所謂合理開支，即是指商標善意使用人的訴訟費用、律師代理費以及對被訴侵權行為的調查取證費用等為了維護自身合法權益而支出的必要費用。35最高人民法院早在2016年發布的《關于進一步推進案件繁簡分流優化司法資源配置的若干意見》中就指出，無過錯方對濫用權利訴訟方提出支付合理開支的正當要求，法院應視情況予以支持，但實踐中執行這一具體意見的判決較少，法院審理商標惡意訴訟時往往僅駁回原告的惡意訴求，而不再追究其其他賠償、補償或處罰。對此，建議參照《美國蘭哈姆法》的律師費轉移制度，36確立我國商標惡意訴訟抗辯權對合理開支追償的效力規范。即當被請求權人對請求權人的惡意訴訟損害行為主張抗辯權時，其可以附帶地提出就合理開支的賠償要求，但這一合理開支須與損害行為相牽連。該牽連性的因果關系應由法院予以審查，且建議應用侵權法上“相當因果”聯系理論，商標權請求權人只須具備提起惡意訴訟的事實，且被請求人在該訴訟中支出相關費用，即足以依據社會共同經驗而作出最低牽連程度的積極認定。

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