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自由與秩序之爭——專利法律制度的價值沖突

我們生活在一個社會共同體中，一方面每個人都追求著個體利益的最大化，另一方面在社會化大生產的今天，經濟生產、生活中人與人之間的聯系日益緊密，個人的利益通常不得不通過社會利益、國家利益或集體利益的實現為媒介得以最終實現。因此法律要求人們在追求自己利益的同時尊重他人利益，并共同維護和促進社會利益、國家利益和集體利益。事實上，即使法律不如此規定，根據市場規律，人們也會在一定程度、一定范圍內自覺地如是做，此即新古典主義經濟學的“理性經濟人” 假設。然而個人利益與整體利益雖然在大多數情況下都保持一致，但是個人追求利益最大化的結果卻同樣不可避免地會與整體利益發生沖突。畢竟“利益就其本性說是盲目的、無止境的、片面的，一句話，它具有不法的本能而理性經濟人的假設只能是一種理想狀態，現實中人只是有限理性的。為此，不同的法律對自己應當維護的利益加以認定和規定，并以明確的制度體系作為保障這些利益的手段。個人利益與整體利益之間的沖突實質就是自由與秩序之爭的根源所在。

一般來說，私法強調自由高于秩序，它認為秩序在立法上必須對自由退讓，秩序只能是自由的確認者、分配者、保護者而不是自由的否定者、妨礙者。立法者不得以秩序為由制定否定或限制自由的法。在規定法律責任時，如果自由與秩序發生沖突，應強調自由而不惜犧牲秩序，以秩序損害自由的法本身都不是良好的法。公法則強調秩序高于自由，它認為法是秩序的化身，秩序的存在本身就是對自由的束縛和規范，因而自由必須以秩序為依歸，以法律為準繩。秩序是立法追求的目的, 自由是立法制約的對象。在確定了自由和秩序的位置之后，二者發生沖突，自由應無條件地服從秩序。在制定法律責任規則上要以秩序為目標，自由服從秩序，如果自由與秩序發生沖突, 甚至應當以犧牲自由為代價來謀取秩序。

可見，私法側重對自由的保護，而公法力圖對秩序進行確認。二者在諸多方面都存在明顯區別，體現出它們對法律價值追求取向的不同。

(一)倫理基礎方面

法是人的創造物，法與人性的關系問題自然一直以來為許多學者所關注，它也成了研究法律責任制度的價值必須考慮的問題。人性問題上最大的爭議表現在西方是人性的理性與非理性，而在中國則是人性的善惡。

“人是理性的”或者是“善”的觀點認為，一般情況下人的理性處于支配地位，善就占有優勢，法律就用不著。斯多葛學派的自然法觀便將人的理性自然化，將人的理性等同于自然，認為“真正的法律乃是一種與自然相符合的理性在這種思想的影響下，法律傾向于對自由的保護，也就形成了私法的倫理基礎。而“人是非理性的”或說“人性惡”的觀點則主張法就是以人性惡作為其產生的基礎的，中國古代的荀況在《荀子?性惡》一文中提出“從人之性，順人之情，必出于爭奪, 合于犯分亂理而歸于暴。故必將有師法之化……”"古者圣王以人之性惡，以為偏險而不正，悖亂而不治，是以為之起禮義、制法度，以矯飾人之情性而正之，以擾亂人之情性而導之也，霍布斯也認為“人在本質上是自私自利的、充滿惡意的、野蠻殘忍的和富于攻擊的”，“每個人對于他人都是狼，而且在充滿仇恨、恐懼和互不信任的氣氛中，每個人都始終與他人處于戰爭狀態之中”〔|）。在這種思想的指引下，法律自然成了維護社會秩序，保障社會穩定的工具，公法因此而形成。

（二）法律后果方面

私法責任一般不具有懲罰性，其中的財產責任更具有補償性; 而公法責任最顯著的特性就是懲罰性。比如，民事責任就是以等價、補償性質為主的一種法律責任，它的責任形式主要包括恢復原狀、損害賠償、賠禮道歉等，這與民事法律關系平等有償的特征相一致，要求貫徹恢復原則和等價賠償原則，并堅持賠償數額與損失相當。民事責任，尤其是損害賠償責任”之本旨在于盡可能地恢復因損害所被破壞之均衡，即在于以責任者之費用，使被害人再處于如同損害行為未發生時之情況與之截然相反, 刑事責任就是一種懲罰性法律責任，懲罰違法者，維護社會是它的首要功能，刑事責任的內容包括限制、剝奪責任人的自由、財產、政治權利甚至生命，這些內容明顯地體現出懲罰性。

（三）強制性程度方面

私法責任可以不通過甚至完全不通過國家權力，也就是說除由法院依法加以追究、采用司法制裁的手段來實現外，當事人在法律允許的條件下完全可以自行協商決定。正如優士丁尼《學說匯編》中所說：私法規定的責任可以由當事人的意志而更改，它的原則是“對當事人來說協議就是法律”。而公法責任一般必須由國家強制力進行追究，”不得由個人之間的協議而變更”〔3）,而公法責任的承擔方式不因當事人意志的轉變而改變, 行為人必須遵從法律規定的方式來承擔法律責任。

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