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如何理解商標法規定的在先權益

在先權益包括在先權利以及受法律保護的某些利益。《商標法》第九條明確規定，申請注冊的商標不得與他人在先取得的合法權利相沖突。第三十二條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所謂在先權利，是指在系爭商標申請注冊日之前取得的，除商標權以外的其他權利。《商標法》第三十二條規定的在先權利，包括當事人在訴爭商標申請日之前享有的民事權利或者其他應予保護的合法權益。另外，第三十二條后半段是對未注冊商標的保護，其對商標的在先使用行為有著較為嚴格的要求。
《商標法》第十五條規定的情形不需要有嚴格的使用行為要求:“未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。”這意味著該商標即使未經使用，也未注冊，但如果申請人與在先權益人之間有代理人、代表人或者合同、業務往來關系，其也不能注冊。

世界知識產權組織認為，“他人合法的在先權利”至少包括已經受保護的廠商名稱權(商號權)、已經受保護的工業品外觀設計權、版權、已經受保護的原產地名稱權、姓名權、肖像權等。司法實踐中，一般將他人可以享有某種權益的標識都納入在先權益之中。當然，法定的權利如地理標志、著作權、外觀設計權、商號權、姓名權、肖像權等在先權利因為法律有明確規定，判斷相對容易。但是，關于近年來出現了一些新的權益客體如形象化權能否排除他人商標注冊，確實引發了廣泛爭議。實踐中的做法是在審査判斷訴爭商標是否損害他人現有的在先權利時，對于《商標法》已有特別規定的在先權利，按照《商標法》的特別規定予以保護;《商標法》雖無特別規定，但根據《民法總則》和其他法律的規定屬于應予保護的合法權益的，應當根據上述規定給予保護。

另一個值得關注的問題是以哪一時間點為標準判斷該權利是否為“在先”權利，是應以被異議商標申請日為標準，還是以被異議商標的注冊日為標準。一般認為，是否侵害某種在先權益的判斷時間點為申請日。如果申請日前并不存在所謂的在先權益，那么申請人就可能獲取商標注冊。但訴爭商標核準注冊時在先權利已不存在的，不影響訴爭商標的注冊。在“小肥羊及圖”商標案中，法院認為應以被異議商標的注冊日而非申請日作為判斷在先權利的時間點。因在商標異議復審行政訴訟程序中，被異議商標的注冊商標專用權產生的時間最早為該案所處審判程序的判決作出之日，故此類案件中判斷是否為“在先”權利的時間點應為判決作出日。
法院之所以作出這一認定，同樣是考慮《商標法》第三十一條在先權利條款的立法目的。該條款目的在于避免在同一標志上同時存在兩種以上相互沖突的有效的民事權利或權益，既存在有效的商標專用權，亦存在其他民事權利或權益。由于商標只有在被核準注冊之后才會產生受法律保護的注冊商標專用權，該權利才能成為“有效”的權利，因此只有在該時問點之后才可能與其他民事權利或權益產生權利沖突，因此，相對于注冊商標而言，以注冊日為準判斷其他民事權利或權益是否屬于“在先”權利符合上述條款的立法目的。
如果以申請日為準，則不僅在邏輯上有障礙(此時尚無有效的注冊商標專用權，談何權利沖突的產生)，同時亦無法避免權利沖突的產生。因為在以申請日為準的情況下，即便在申請日與注冊日之間產生了其他權利，亦無法阻礙商標的注冊，而這一結果顯然會導致權利沖突的產生，不符合《商標法》第三十一條的立法日的。

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