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商標共存都有哪幾種情況

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混淆可能的判斷除了商標法中一般的判定規則之外,為了確保市場的包容性發展與多元化共進,就類似商品上近似商標的注冊或使用另辟了“共存”之道。“共存”的情形存在多種,因為裁判的過程是“事實發現與法律發現”的過程,因此有可能此種“共存”形成于事實之上的實際區分,亦有可能基于在先商標權人的許可而產生。
值得注意的是,商標共存不是商標權共有。商標共存是各自擁有獨立的商標權,而商標共有是幾個主體共有一個商標。在商標共有的情況下,商標權的行使應遵循當事人意思自洽原則,由共有人協商一致行使;不能協商一致,又無正當理由的,任何一方共有人不得阻止其他共有人以普通許可的方式許可他人使用該商標。
商標“共存可能”是“混淆可能”的例外。共存的原因很多,有在先商標權人同意在后商標注冊,也有經過使用客觀上不再產生混淆,還有共同的家族起源導致家族成員各自申請或注冊近似的商標,還有因為不同的人分別長期使用同一商標標識最終導致的共存等。目前,引起爭議最多的是共存協議與因實際區分導致的共存。
(一)協議共存
所謂共存協議是指商標近似的各方達成共存協議,允許在后近似商標所有人注冊與使用該商標。對于共存協議,我們需要思考的問題是如果雙方達成共存協議,是否就意味著在后近似商標可以注冊和使用,不存在混淆的可能。雖然存在共存協議,但如果實際上存在混淆的可能,這樣的共存協議當然不能阻止在后商標被禁止使用。
(二)實際區分
除了自愿共存,實踐中還存在因先后注冊的兩商標實際不會發生混淆而共存的情形。這主要包括兩種情況:一是雖然先后注冊的兩商標標志近似,核定使用的商品類似,但在市場上不會產生實際的混淆,從而混淆在后注冊;二是先后注冊的兩商標已經構成近似商標,但在后商標注冊人并無“搭便車”的惡意,經過長期使用后,市場上已經能夠實際區分商品的來源。有學者指出,認為商標共存需要以不存在混淆可能性為條件以及認為商標共存協議是排除混淆可能性的有力證據均屬對商標共存的認識誤區。

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