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“惡意”搶注之辨析

“惡意”之辨析
多年來，對于商標領域的“惡意”和不正當競爭，幾乎歷次修法討論的代表都深惡痛絕，惡意注冊、惡意異議、惡意轉讓等各種惡意行為五花八門。比如，有的人把別人有獨創性或有一定知名度的商標在非類似商品上注冊為商標，把其他眾多企業的字號或者商標集中搶注為自己的商標；或把別人的商標“轉讓”給其他人；許多商標申請被人惡意地提出異議，一旦進入異議程序，被異議的商標幾年都注冊不下來。這些伸向商標注冊程序中的“黑手”，導致申請量激增、異議量激增等一系列問題，嚴重損害了正常的商標注冊秩序。而依現行法，對惡意搶注的，最終只能裁定不予注冊或者撤銷注冊；對惡意提異議的，只是裁定異議不成立；對惡意非法轉讓的，權利人只能通過訴訟請求返還權利。對惡意當事人沒有必要的懲戒措施。
隨著中國企業的商標知名度越來越高，海外國家出現了大量針對中國商標尤其中國馳名商標的搶注行為。商標是財產，搶注他人商標就是搶奪他人財產，可是受害人為維護自身權利往往得耗上幾年時間打官司，所受損失遠比遭受商標侵權嚴重得多，權利人卻得不到補償。

從實踐來看，一般是針對同一行業中比較知名的商標或中華老字號進行搶注。
搶先注冊商標本身就符合我國商標法先注冊原則的宗旨，但是商標法反對那些利用不正當手段進行惡意搶注的行為。
按照２０１３年《商標法》第三十二條的規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。”“以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”的立法目的，就是為了制止不正當注冊行為。
不正當手段，是指爭議商標注冊人在主觀上具有盜用他人商標的市場信譽或牟取非法利益的“惡意”和目的。搶注人故意“以不正當手段”搶注，一般就推定其主觀上具有“惡意”。
“善意”與“惡意”兩者相對而言，善意是主觀上不知情，如不知道他人的在先商標權或者事實上已使用商標的存在，出于創意上的“撞車”或者創意方面的“殊途同歸”，碰巧注冊了與在先商標相同或近似的商標，產生的是善意使用，在先商標權人也無權以其在先商標權請求撤銷他人注冊的商標。

“惡意”是一種“明知而故意為之”的主觀心態，即“故意而為”“明知而為”，一般不為外人所知，但可以通過一些基本事實和有關當事人的行為推斷出其主觀是否存在惡意。判斷惡意的標準有很多，如明知、應知他人在先使用商標（或其他權利）、他人在先注冊商標，而故意將自己在后使用或者在后注冊“搭便車”或搶注；另外，判斷主觀惡意還可以結合實際情形進行綜合研判，如商標注冊人與在先使用人是否存在經貿往來或合作關系，雙方的銷售渠道和地域范圍的遠近，雙方是否曾因使用該商標產生過爭議，商標注冊人注冊后不使用而進行以非法牟利為目的的轉讓或對在先使用人的惡意要挾等。
在司法實踐中，惡意的判定主要還是通過衡量在先使用商標所具有的“一定影響”，是否使在先商標具備了一定的商業價值，使得商標注冊人明知或應知該商標的存在仍然進行搶注以此來奪取已建立起來的聲譽。
另外，商標的獨創性也是判斷惡意的重要因素，獨創性強的商標即使“一定影響”的證據材料效力較弱，依然可以比較容易地判定商標注冊人的惡意。
第三次修改《商標法》，明確禁止利用業務往來等關系進行商標搶注的“惡意”行為，該行為在主觀上具有典型的“惡意”。２０１３年《商標法》第十五條第二款規定：“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。”本條款保護了已使用而未注冊商標的所有人的正當權益，對商標的不正當搶注行為進一步規制，同時也是新法對“惡意”行為的例舉。

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