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聯想的可能影響商標淡化

盡管“聯想的可能”進入歐共體《指令》文本之中可能只是一個意外———它表明的是最初的比荷盧三國與歐共體其他國家之間在商標侵權判定標準上的尖銳對立。而且隨著時間的推移以及ECJ法庭的判決的影響，當年比荷盧三國商標法中關于聯想的可能的理解已經成為歷史陳跡。但是其同樣表明，和任何其他法律文本———尤其是國際條約的出臺過程一樣，歐共體《指令》中相關條款的分歧不可避免，甚至不可或缺。然而，立法進程中的矛盾以及立法文字上的模糊可以借由司法實踐中的智慧加以彌補———ECJ在“聯想的可能”的問題的解釋上即為明證，盡管這樣的一種證明本身仍需假以時日。
歐共體的立法和司法實踐表明，歐共體對于聯想理論的理解有一個爭執、反省、逐漸深入的過程。在這樣的一種演進過程中，案例前后之間也許還有沖突，這種沖突與矛盾今后或許仍將持續，但通過歐共體在解釋《指令》第４條（１）款（b）項、第５條（１）款（b）項與第４條（４）款（a）項、第５條（２）款的積累的案例研究，可以判定早期的比荷盧三國商標法中及相關案例中所體現的“聯想的可能”的理論已經被ECJ在司法中修正。具體體現為：

（１）ECJ把歐共體《指令》中的“聯想的可能”，與“頭腦聯想”（mentalassoci‐ation）和“聯系”（link）的理解聯系在一起。普通消費者在遭遇在后商標時如果會聯想到在先的商標，那么在先商標和在后商標之間的聯系就可以被確認，這種聯系是商標近似的前提，同時也是商標侵權的基礎。在這一點上，ECJ與傳統的比荷盧三國的商標法的理解是一致的。但是，比荷盧三國認為聯想的可能足以導致侵權，這也是其商標保護為什么相對寬泛的重要原因。
而歐共體的法官認為，僅僅有這樣一種聯系是不夠的，必須參考所有的因素，來衡量這樣的一種聯系是否達到這樣一種程度，以至于產生商品來源上的混淆（直接混淆），或者商品生產廠家關聯上的混淆（間接混淆）；或者使得商標的顯著特征受到削弱，或者在后使用者利用在先商標的顯著性或者聲譽得到不正當的利益，或者在先商標的顯著性或者聲譽受到損害。在達到了前兩種情形的情況下，可以認為發生了混淆侵權，而在后面三種情形之下，可以認為商標淡化侵權已經呈現。因而，歐共體對商標侵權的整體解讀可以理解為：具有商標關聯（link）是商標侵權的必要條件，但是具有這一聯系未必會達到這樣的一種程度，以至于被認定為侵權。對于聯系的程度的參考有多種因素，比如在先商標的知名度，其商標的顯著性，在先商標和在后商標適用的商品或者服務的類別，是否對公眾的相關的經濟行為產生影響，等等。

（２）“聯想的可能”最初在其發源地比荷盧三國那里，是與商標的近似性判斷聯系在一起。在“意外”地移植到了歐共體《指令》以后，這一作用也沒有改變。從歐共體法庭的實踐看來，ECJ認為使用標志與商標近似是《指令》第５條（１）款（b）項和第５條（２）款的適用的前提，而對于商標近似的判斷，與“聯想的可能”最緊密地聯系在一起。盡管歐共體法庭并不排斥其他條件的綜合考量，但在上述的一些既決判例中，商品的類似判斷與商標的近似判斷之間的相對獨立地位還是得到一定的承認。當然，歐共體法庭是否刻意通過語言轉換，把“聯想的可能”這一術語變換成了“聯系的存在”，從既有的判例來看尚不明晰。但是《指令》中“混淆的可能”包含了“聯想的可能”的表述，較之“混淆的可能”包含了“（頭腦中）聯系的存在”，孰優孰劣，卻一目了然。
（３）在１９９６年之前，比荷盧三國的司法實踐中，考量商標侵權的主要因素是商標是否近似，而其判斷準則即為“聯想的可能性”。而ECJ通過一系列案例，表明對這一方法的放棄，ECJ在商標侵權判定中的主要考量因素除了商標是否近似以外，還有商品類別是否類似、商標的顯著性和聲譽的影響。這三者似為其判定侵權的基石。至于新近的Intel案中強調的對“相關公眾”的考量，其實主要取決于商品類別是否類似以及商標顯著性和聲譽的影響，本身并不足以動搖上述三者（商標近似的判斷、商品類別類似的判斷、商標聲譽的影響的判斷）之間的相對獨立的評判。
不了解“聯想的可能”的來龍去脈，不清楚其演變過程，不清楚司法實踐中對其的運用理解，則難以了解歐共體《指令》中侵權判定的精髓。透過案例可以發現，“聯想的可能”的概念從發源地比荷盧三國發展至今，經由ECJ的判決，已經發生了巨大的變化。其中“聯想的可能”與“聯系的存在”是否屬于同義理解，還未完全明晰，其發展還有相當的不確定性。而這一理解與歐共體對于商標淡化的認定息息相關。因而ECJ將來在這一問題上的立場，值得關注。

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