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對商標淡化的理解(4)

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也就是商標的強弱程度,馳名性與否都可能受到波及。對這樣的轉變,當事人力圖挽回,當然值得同情,其向有關當事人提出書面警告,也是其自由。但法律上并沒有賦予他們任何救濟的手段。美國的反不正當競爭法重述中對于這樣的行為有這樣的評論:他人如果是在描述意義上使用商標,或者是用商標來描述商標權人的產品或者服務,不會導致弱化,因為其沒有削弱商標權人的商標與其注冊的商品或者服務之間的聯系。他人如果利用商標權人的商標對商標權人的產品或者服務進行評價,有可能導致對于商標的負面印象,因而可能導致丑化,但是這受到言論自由的保護,只有在極其特殊的場合,才可能認定為商標淡化。
McCarthy也認為,將通用化認為是一種淡化形式,或者認為商標權人可以依據反淡化法禁止可能造成通用化的言論或行為,并沒有任何法律依據。或應承認,由于商標淡化的核心是商標所承載的商譽保護問題,而對商譽的損害模式可能多種多樣,因而淡化的類型可能不限于現在所認知的弱化和丑化兩種。但是,把通用化也歸結為淡化的一種類型的觀點,是在美國淡化理論發展過程中的一個小小的插曲,也很快為美國司法實踐所拋棄。
中國司法實踐中對這樣一種觀點的承認,迎合了商標權人保護商標的需求,但同時也加重了商標權人維系其權利的成本。這樣一種理解,除了增加一些不必要的訴訟而使得公眾的搜索成本增加,或者對于商標權人勉力維系其不可能維系的權利稍有幫助以外,看不出其真正的價值。從維護商標權人的利益而言,商標權人當然可以對任何可能導致其商標淡化的各種言論和行動表示不滿和抗議,但在他人不配合的情況下,商標權人不應從淡化理論中尋求法律救濟。盡管某些國家的立法似乎承認商標權人應該獲得這樣的救濟,例如《歐共體商標條例》((EC)No40/94)第10條規定:“如果編入字典、百科全書或者類似參考書的共同體商標,給人的印象是已成為其注冊使用的商品或者服務的通用名稱,出版商應根據共同體商標所有人的要求,保證至少在最近再版時,注明該詞為注冊商標”。但仔細分析這一規定,對于已在市場流通的字典等工具書,商標權人無權主張任何損害。其所能要求的,只是在再版時添加一個關于事實的義項而已。

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