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國外商標反淡化法對我國的啟示

我國現行商標法律制度中沒有采納反淡化理論，但在司法實踐某些情形仍然具有反淡化的趨勢。例如，我國司法實踐判定將他人馳名商標作為商號使用構成侵權，將他人馳名商標搶注為網站域名構成商標侵權等。但這些畢竟是一些零星的個案救濟，對其他類型的淡化行為給予救濟則難度較大。例如，2006年8月，“中央一套”、 “中央臺”、 “藝術人生”和“春晚”等與中央電視臺相關的商標被他人注冊在性保健食品和性用品上，中央電視臺能否利用我國目前的商標法律制度阻止這些商標的注冊，確實值得懷疑。
我國現階段沒有采納反淡化理論，但并不意味著將來也不會采納該理論。在將來采納該理論時，至少應當考慮這些因素:
第一，需要把握采納反淡化理論的時機。反淡化理論實際上就是對馳名商標給予特別保護。在當今知識產權已經成為國家競爭戰略中的一部分的時候，需要考慮我國知識產權的保護水平。知識產權保護水平并不是越高越好，一定要符合現階段的經濟發展水平。如果反淡化理論符合我國經濟水平，有利于推動我國經濟發展，就應當采用;反之，如果采納反淡化理論，保護的都是外國人的商標，對我國經濟的發展反而成為一種束縛，我國就沒有必要超出TRIPs的保護水平。
第二，需要界定商標反淡化的理論基礎。在美國和歐盟，雖然都基本上接受了謝克特教授的反淡化理論，但與謝克特教授的理論又有一定的不同。美國沒有像謝克特教授所說的一樣，將反淡化的對象限于臆造商標，而是拓展到了具有顯著性和聲譽的商標。歐盟認為反淡化并不禁止所有與商譽商標發生的聯系，需要看這種聯系是否將不正當地利用或損害聲譽商標的顯著特征或聲譽。我國在采納反淡化理論時，需要分析應當對哪些商標給予救濟，固有顯著特征比較弱的商標，所受到的保護范圍如何與固有顯著特征較強的商標相區別等。

第三，在制度設計上，應當吸取美國和歐盟制度的成功經驗，盡量避免重蹈他們的覆轍。例如，歐盟在如何認定構成不正當利用在先商標的顯著特征或聲譽、如何構成弱化、如何構成丑化等方面都比美國制度的邏輯性強，但在平衡馳名商標所有人與競爭者、社會公眾利益方面，又比美國稍遜一籌。為了保護社會公眾利益和競爭者的適當利益，美國聯邦反淡化法明確規定了三種情形不適用反淡化訴訟:他人在比較廣告或促銷中為標識馳名商標所有人的競爭性商品或服務而對馳名商標所作的合理使用;他人不是將馳名商標作為指示他自己商品或服務的來源，而是作為合理使用，包括在標識和滑稽模仿、批評或評論馳名商標所有人或馳名商標所有人的商品時對馳名商標的合理使用;所有新聞報道和新聞評論的形式。歐盟沒有規定淡化的例外，沒有為社會公共利益和競爭者的利益提供一個適當的避風港。
第四，在立法用語表述上，美國比歐盟更精煉一些。歐盟的淡化條款在《歐共體商標指令》第8 ～ 9條都作了實質上相同的規定，一個制度在一部法律中多次重復并不一定科學，可以像美國《蘭哈姆法》一樣，在一個條文中對淡化作出明確的規定，其他相關法條則引用該條款。
在我國，采納商標淡化的渠道有多種，簡單地說，可以依據《商標法》、《反不正當競爭法》、或者司法解釋、或者其地立法形式。但采用何種方式最佳需要慎重考慮。

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