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商標獲得顯著性的時間點

承接：商標顯著性案例
從本案判決書來看,沒有證據表明,爭議商標審查核準過程中,商標局曾經要求申請人提交證據,證明“溈山”二字經過使用獲得顯著性。假設爭議商標僅由“溈山”二字構成,基于《商標法》2001第十一條第1款(二)或(三)而宣告爭議注冊商標無效,那么,應該以哪一個時間點為準來認定爭議商標是否具有顯著性(獲得顯著性):是以商標申請核準注冊時(本案爭議商標核準注冊于1991年),還是以爭議發生時(本案商標爭議請求提出于2004年),抑或是法院審理時(本案最高人民法院審理時間2011年)
對于商標顯著性的評判時間點,最高人民法院2010年頒行的《商標授權確權糾紛審理意見》第8條規定:“人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱,一般以提出商標注冊申請時的事實狀態為準。如果申請時不屬于通用名稱,但在核準注冊時訴爭商標已經成為通用名稱的,仍應認定其屬于本商品的通用名稱;雖在申請時屬于本商品的通用名稱,但在核準注冊時已經不是通用名稱的,則不妨礙其取得注冊。”然而,本案最高人民法院判決又提到,“鑒于爭議商標1991年5月20日核準注冊,已經經過了近二十年的使用,且在2002年被評為湖南省著名商標……本院認為本案爭議商標使用時間較長,已經建立定的市場聲譽,相關公眾能夠以其識別商品來源,并不僅僅直接表示商品的質量……”這表明,最高人民法院認為,應該依照審理時間確定爭議商標是否具有獲得顯著性。國際上,《歐盟商標條例》也采取類似做法,其第52條第2款規定,不具有顯著性的標志核準注冊之后,如果經過使用獲得顯著性,也可不宣告該注冊商標無效。

那么,以“商標糾紛審理時”作為商標顯著性的評判時間點是否合理呢?一般認為,這種做法可以維護已經形成和穩定的市場秩序。但這種說法未免略為牽強。宣告注冊商標無效不意味著市場秩序因此而擾亂。如果爭議商標經過使用而在審理時具有顯著性,宣告無效并不妨礙其繼續使用。在無效宣告之后,原商標人重新申請也通常能夠取得注冊。一方面,該商標已經在先使用并具有一定影響,原商標權人依據《商標法》第三十二條,可以阻止第三人搶先申請注冊。另一方面,他人未經原商標人許可而在同種或類似商品上使用相同或近似商標,易使相關公眾混淆,可構成不正當競爭,原商標權人可根據《反不正當競爭法》予以禁止。更為重要的是,以審理時間為準,反而可能擾亂法律秩序,因為這無異于承認商標局審查商標注冊申請時,對沒有顯著性的標志也可以核準注冊,并且,這種違法行為可因該標志嗣后使用獲得顯著性而合法化。
以“商標糾紛審理時”作為商標顯著性的評判時間點的合理性主要體現在簡化行政程序上。照理,法院判決應當確認商標核準注冊違法,因為注冊申請核準時欠缺顯著性。然而,鑒于核準注冊之標志已經通過使用而獲得顯著性,為節約法律程序成本,法院不宜判決宣告注冊商標無效,讓原商標權人就相同標志再次提出注冊申請,另行提交相關證據給行政機構,浪費寶貴的商標行政審查資源。顯然,在這種特殊情況下,法院判決支持爭議商標應該宣告無效并無實際意義,而確認核準注冊行為違法更為適宜。

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