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對反向假冒的定性及處罰

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當“反向假冒”的性質確定后就需要相應的解決辦法,目前我國的解決辦法如下:
(一)《民法通則》的一般規定
《民法通則》第4條規定:民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則反向假冒商標行為通過撤換他人的商標,把別人的商品當做自己的商品出售,顯然違背了誠實信用原則。
(二)《消費者權益保護法》的有關規定
《消費者權益保護法》第8條規定,消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利;第19條則相應地規定了經營者負有向消費者提供有關商品或者服務的真實信息、不得作引人誤解的虛假宣傳的義務;第49條規定了經營者提供商品或服務有欺詐行為時的懲罰性賠償責任;第50條則對包括經營者對商品或服務作引人誤解的虛假宣傳的行為在內的8種損害消費者權益的情形規定了行政責任。
(三)《反不正當竟爭法》的有關規定
世界知識產權組織《關于反不正當競爭保護的示范規定》第1條(1)(A)項規定:“凡在工商業活動中違反誠實的習慣做法的商業行為都可視為不正當竟爭的行為”。有悖于誠實信用原則的商業行為均可認定為不正當競爭。我國《反不正當競爭法》雖然只規定了幾種具體的不正當競爭行為但同時也規定“經營者在市場交易中,應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則,遵循公認的商業道德”。商標反向假冒這類行為實際上是扭曲或虛假表示商標所體現的信息,是一種欺詐行為,違反了誠實信用原則,當然屬于不正當競爭行為。《反不正當競爭法》第5條第4款規定的虛假表示行為可涵括反向假冒商標行為,而第20條和第21條則相應地規定了法律責任。
(四)《商標法》的有關規定
新修訂的《商標法》認為,未經商標注冊人同意,行為人更換購買商品原有的注冊商標,并且又重新投入市場的行為構成商標的侵權。依照《商標法》第53條和第54條的規定,反向假冒行為人應承擔相應的商標侵權的法律責任,包括行政責任和更嚴厲的刑事責任。
那么,是否意味著只要發生反向假冒行為就應該同時適用上述四種法律,其實不然。任何的侵犯知識產權的行為都可以歸結為前三種法律表明的侵權行為,但并不是只要犯知識產權就分別適用上述法律,而是根據不同的訴訟主體不同的保護主體確定相應的法律。僅就商標保護而言,我們認為適用商標法即可,只是由于我國商標法只規定了顯性反向假冒而未規定隱性反向假冒,因而當發生隱性反向假冒之時需借助其他部門法。

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