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商標權的獲得與維持及有關當事人之間的程序

知識產權協議的第四部分僅只一條,即第62條的5款內容。總體來看,這一部分是對知識產權產生以及權利維持所作的一般要求。然而,其反映的實質再次突出了知識產權獲取、維持程序中引申出來的私權性質。
一、當事人與行政主管部門之間的程序
TRIPS協議要求:成員可要求把符合合理程序及符合合理形式,作為獲得知識產權的條件,即協議第二部分第2節至第6節中所覆蓋的商標權、地理標志權、工業品外觀設計權、專利權和集成電路布圖設計權五種權利,允許以符合當事人與行政部門之間的程序作為獲得或維持其知識產權的前提。TRIS協議第二部分實際上規定了7種知識產權類型,它們是:版權與有關權;商標權;地理標志;工業品外觀設計;專利權;集成電路布圖設計;未披露過的信息的保護。其中版權、未披露過的信息只要符合法定條件,均會自動產生(獲權),當事人不會與行政程序發生關系,但在保護和利用這兩類知識產權時,則受行政程序的影響。由此推論,版權和未披露過的信息權在獲得權利方面純粹由私人主體控制,而商標、地理標志、外觀設計、專利、集成電路布圖設計從私人主體能否控制來獲得與維護私權,協議規定了選擇性的條件。根據不同成員的情況,一般商標、地理標志可以通過使用原則或注冊原則來獲得與維持其權利;外觀設計、專利、集成電路布圖設計可以發明原則或授權原則獲得與維持其權利這種選擇性條件所界定的知識產權獲得與維持模式,均從知識產權的來源上確認了它們的私權屬性。
此外,協議還要求:如果某種知識產權須經授權或注冊方可獲得,則在符合獲得該權利的實質條件的前提下,成員應使授權或注冊程序能夠保證在合理期限內批準授權或注冊,以免無保障地縮短保護期。知識產權的私權性質從時間、空間上得以肯定。
二、當事人之間的程序
TRIPS協議在第四部分還突出規定了“當事人之間的程序這是指并非由行政主管部門依職權而撤銷、審查有關專有權的程序,而是由利害關系人對權利人的私權是否應當授予提出異議對其已經獲得的私權提出無效請求或無效訴訟,對已經取得的私權提出撤銷請求所安排的專門程序。
知識產權作為私權,更應該使其置于各種民事主體的監督控制范圍,以求得私權歸屬的準確性。這對于貿易當中保護應該擁有知識產權的權利人,以及保護貿易關系中應該擁護的公眾利益是十分必要的。特別是,這一不同于民事權利的私權,一旦經由行政程序的授權或注冊而獲得或維持,其權利所能覆蓋的范圍,如物權意義上的用益物權(轉讓)、擔保物權(質押),債權意義上的無形值價均與其他民事權利有區別,具有更加廣泛的價值空間,它是各民事主體競爭的對象。因此協議專門為有關當事人之間提供了異議、無效和撤銷的機會,正是從程序制度上保障了知識產權的特殊性質。
三、終局行政決定接受司法審查程序
這一程序是知識產權私權性質的最典型反映,是最有力的保障程序。有關知識產權的獲得和維持程序,TRPS協議規定必須接受司法或準司法當局的審查。
知識產權在獲得與維持當中,主要涉及的程序包括:授權或注冊程序、異議程序、行政撤銷程序、當事人之間的撤銷程序和無效程序等,其中異議不能成立或行政撤銷不能成立,應無義務提供司法復審。因為,異議程序一般是在通過行政程序獲權之前設置的一個程序。如果異議不能成立,就意味著授權,對授權程序的行政終局決定了當事人自然可以通過司法審查程序確權;行政撤銷程序一般是在獲權之后維持權利過程中發生,其結果是將授權或注冊后有效的知識產權歸于無效。如果行政撤銷不能成立,實際上維持其效力。當事人如對其效力有爭議,仍可通過無效訴訟的司法審查最終確認其是否有效。這一規定使知識產權在通過行政程序獲得及維持的過程中,行政終局決定接受司法復審的程序趨于簡化、合理,減少了不必要的司法復審,也使得異議與授權程序、撤銷程序與無效程序統一起來。
所有知識產權獲得和維持程序所作出的終局決定應接受司法審查,確立了知識產權的私權之權最終交給了司法部門(法院)。畢竟知識產權屬于民事權利,但又不同于一般的民事權利,“行政干預民事”是知識產權獲得和維持與一般民事權利最明顯的區別。但這種干預是適度的,是受程序化法律制度所控制的,所謂“行政權力絕對不能取代民事權利”也正是這個意思。

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商標權的獲得與維持及有關當事人之間的程序