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網絡交易平臺提供商“知道”網絡用戶商標侵權行為存在的認定

網絡交易平臺提供商“知道”網絡用戶商標侵權行為存在的認定筆者贊同“知道”應包含“明知”和“應知”兩種主觀狀態但無論是“明知”還是“應知”都是內在的心理狀態,只能從外部事實加以判定。
(1)“明知”網絡用戶侵權行為存在的認定
“明知”指的是實際知道,明明知道、確定知道侵權行為的存在。除非網絡交易平臺提供商承認自己知道網絡用戶利用其網絡平臺實施侵權行為,否則權利人除了提交身份信息、權利證明后,還需要有證據證明“網絡用戶商標侵權行為的存在”以及“網絡交易平臺提供商對侵權行為的具體知道”。但是,認定“網絡用戶商標侵權行為是否存在”,既不應該是權利人說了算,也不應依據權利人的“銷售政策”“價格政策”等直接認為沒有網上銷售政策或低于一定的價格就認為網上銷售的都是侵權商品。當然也不能由網絡交易平臺提供商做出是否侵權的判定,因為網絡交易平臺提供商作為一個企業法人,即可能出于自己的利益偏好,難以中正持平,又或者受處理成本、專業能力所限,沒有精力、沒有能力對是否侵權做出正確判定而應該是網絡用戶的自認、公證購買經專業部門的鑒定,或者相關部門的認定,如司法機關、仲裁機構、行政機關的侵權認定。其次,要證明“網絡交易平臺提供商對侵權行為的具體知道”,既可以是權利人向其發送了有上述侵權行為存在證據的侵權通知書,也可以是網絡交易平臺提供商協助相關部門處理侵權過程中的獲知,如收到工商機關的侵權查處決定或者人民法院發出的協助執行通知等,但無論是侵權人還是具體的侵權商品都必須明確、具體。
(2)“應知”網絡用戶侵權行為存在的認定
實踐中,網絡交易平臺提供商“明知”的情形并不多見,“應知”的認定更是網絡交易平臺提供商主觀過錯認定中的重點和難點。“應知”包括除“明知”以外的一切推定知道,“應知”應包括“明顯知道”和“有理由知道”,需要原告舉證予以證明,認定網絡交易平臺提供商是否“應知”侵權行為的存在,要視具體情況而定。
“明顯知道”不同于“明知”中的“明明知道”,“明顯知道”類似于網絡環境下著作權侵權中的“紅旗標準”。當有關他人實施侵權行為的事實和情況已經像一面色彩鮮艷的紅旗在網絡服務者面前公然飄揚,以至于處于相同情況下的理性人都能發現時,如果網絡服務提供者采取鴕鳥政策,裝作看不見侵權實施,則同樣能夠認定網絡服務提供者應當知道侵權行為的存在。也就是說,“明知”,表明網絡交易平臺提供商直接知道特定的侵權行為,而“應知”中的“明顯知道”主觀上意識到相關事實,而這些事實對于個理性的人而言客觀上就是特定的侵權行為,如標題或內容描述中出現A貨”“高仿”“正品品質”“仿原單貨”等非常明顯的理性人一看就知道是侵權的情況。
“有理由知道”也是推定性知道,指的是,如果一個人具有普通智力水平的人或更高智力水平的普通人,能夠在知悉一種事實后,從中推知另一事實的存在,或認為另一種事實有高度存在的可能性,則行為人應當假設該另種事實確實存在,并以此為基礎行事。當然,這里的理性人標準應該考慮C2C網絡交易平臺提供商獨特的知識與經驗,以其預見能力和預見范圍為基礎。實踐中,網絡交易平臺提供商對平臺實施監督管理過程中,根據法定應盡一些事先的形式審查義務,如對參與網絡交易的經營主體身份進行審查的義務,也應履行一定的約定義務,如淘寶網“聚劃算品牌團規則”中,對品牌資質作出了規定,即“品牌商品應提供該品牌的《商標注冊證》或品牌授權書”,也就是說,淘寶網對申請參加聚劃算品牌團的商家就有“身份信息”“商標權利證明”的審查義務。如參與聚劃算品牌團的某一權利人,提交了某地區的獨家品牌授權書,而后來又有商戶提交了該地區該商標的獨家權利授權書,那么網絡交易平臺提供商在審查過程中,就“有理由知道”有網絡用戶在實施商標侵權行為,也即可認定其“應知”。
一般認為,僅僅對商標侵權行為的發生有“概括知道”并不足以認定間接侵權。因此,商標權利人不能僅因為網絡交易平臺提供商意識到平臺上存在大量的售假行為,就認定網絡交易平臺提供商“應知”侵權行為的存在。筆者認為,對于侵權行為的發生“基本知道”可認定其“應知”。“基本知道”既不同于“明知”中經過法定方式確認存在侵權行為的“特定知道”,也不同于對平臺內可能存在商標侵權行為的“概括知道”。“基本知道”主要包括以下情形,是對某一特定的侵權人,如果有證據證明其出售的某一物品是假貨,那么對于該侵權人出售其他同一商標的商品,無需一一舉證,可以認為網絡交易平臺提供商“應知”;另一方面,針對某特定的涉嫌侵權人和某權利人之間,如果權利人提供了具體的涉嫌侵權人和具體的侵權判斷理由,而涉嫌侵權人在被告知將采取刪除等措施后也無任何反對意見時,也可認為網絡交易平臺提供商“應知”。

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