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商標權作為財產權的壟斷性決定了商標法的財產法范疇

Trips協議在序言中明確了包括商標權在內的知識產權的私權屬性。私權是相對于公權而言的,是指自然人、法人或其他經濟組織享有的各種民事權利。關于知識產權的屬性,目前學界通說認為,知識產權屬于民事權利的范疇,是一種有別于財產所有權的無形財產權,具有“準物權”的性質。(1盡管商標的產生由來已久,但真正在法律上確認商標權還是近200年的事情。1857年,法國的《關于以使用原則和不審查原則為內容的制造標記和商標的法律》被認為是世界上第一部具有現代意義的商標法。它首次將商標的使用作為一種專有權加以保護。(2在當今社會,商標權已成為各國立法、國際公約以及現實生活中廣泛承認的一種典型的知識產權,一種私權,一種財產權。作為種財產權,商標權與其他財產權一樣,壟斷性是其本質屬性。當然,在壟斷的具體內容上,商標權與傳統物權有所不同。傳統物權的壟斷重在對物的支配性壟斷,重在對物的占有、使用、收益、處分,并排除他人干涉;而商標權重在對行為的支配性壟斷,通過商標權財產地位的確立,商標權人得以禁止他人在相同或類似商品上使用與其相同或近似的商標。誠如學者所言在市場上,誰支配、控制、利用商標,誰就可以獲得利益。為了保障善意經營者對其商標的上述行為不受侵害,禁止他人不當地利用其商標,保障交易秩序與安全,法律保護對商標的支配杈,并賦予商標權的財產地位。因此,規范商標的支配、利用、控制行為的法律—商標法屬于財產法。”(1商標及商標權的價值在于對商標的使用而不在于商標的圖案或文字本身,這一點,我們從商標權的內容亦可見一斑。一般認為,商標權由使用權、禁止權、轉讓權等權能構成。這些權能的核心和實質是對商標的“用”,而不是對商標符號的“占有”。馬克思經濟理論中有一個被反復轉述的觀點,即財產不過是人與人之間的關系。這一觀點運用于對物權與商標權的理解,尤其能體現兩者的區別:物權的壟斷性重在建立一種關于財產占用、流轉的靜的秩序;商標權的壟斷性重在建立一種和諧商業社會的動態秩序,商標的價值體現在商標與商品之間的聯系,這種聯系不僅是廠商長期培育的結果,同時也是消費者與社會公眾認可的結果。另外,兩者在壟斷性上還有一個區別,即有形財產的專有性可通過實際占有體現,而商標權由于是一種無形財產,其壟斷性往往需要借助訴訟才能得以體現,即當有人假冒商標權人的商標銷售商品時,商標權人如果不向法院提起訴訟或申請禁令,就無法阻止假冒者的侵權行為。換言之,商標權更多的是通過公力救濟才能實現權利,而無法像有形財產一樣可以通過物理控制的私力救濟方式來防止侵權。
古代羅馬法對于財產有許多不同的分類方式,但在羅馬法的條文中,還找不到關于無形財產或知識產權的規定。英美法與羅馬法相比對財產有著更為細致的分類。如英國的《財產法》教科書將財產分為五類,包括土地、貨物、無形動產、貨幣、基金。其中,無形動產又進一步分為知識產權、商譽、債權、不屬于債權的合同權、商業票據、股票、股份等類別。(1商標法歸類于財產法是近代社會人們對商標權財產屬性的理解加深和商標在商品經濟社會中的作用日益突出的結果。商標法歸屬于財產法是財產非物質化革命下傳統財產法的新發展。

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