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商標權利范圍與競爭政策融合的制度設計

在社會主義市場經濟初期,促進自由貿易、保障公平競爭、確保市場主體平等的競爭地位應成為我國現階段競爭政策的基本內容。因此,我國在商標權利范圍的確定和把握上不應盲目攀髙,而應實事求是地根據現實國情的需要進行制度完善。對商標權利范圍的界定和把握應避免陷入兩種誤區:一是過于強調商標財產權的絕對化,而忽略商標權的競爭政策功能;二是漠視商標權人在商標經營過程中的大量投入和已經形成的市場聲譽和影響力,出于管理成本的考慮,對未注冊商標權人的利益不給予足夠重視。前者將導致商標權利范圍可能在無視商業倫理和商標法競爭政策內涵的情況下盲目擴張,后者將導致未注冊商標的權利范圍得不到法律承認和保護,亦有悖競爭政策宗旨。因此,我國在商標權利范圍界定上應圍繞商標注冊制度,體現鼓勵注冊,尊重使用,對不同商標視其是否注冊、是否馳名以及影響力大小推行區分保護層次、保護力度、保護地域的不同保護政策。
(一)構建完整的商標權限制制度以制約商標權利范圍的過度擴張
沒有限制的權利是一種有缺陷的權利,知識產權是一種以大眾義務為保障的小眾權利,對知識產權的限制是知識產權制度本質的需要。就商標杈而言,法律之所以賦予商標經營者以壟斷權,不僅因為這種壟斷權符合商標權人競爭利益的需要,更是因為這種壟斷權的賦予符合大眾競爭利益和國家競爭政策的需要。如何使商標法及商標權利制度的發展符合國家競爭政策目標,需要通過制度的完善對商標權的泛財產化傾向進行規制。商標權與商標權的限制是平衡商標權人利益與社會公眾利益的兩翼,我國目前立法現狀表明,我國商標權限制制度亟待完善。我國應盡快確立商標權窮竭、商標先用權、非商業性使用等各項制度,唯此,才能抑制商標權的泛財產化傾向,使商標法的發展不致偏離競爭政策目標。
(二)在商標權利范圍的把握上維護注冊制的同時突出使用的價值
商標的價值源于使用。商標分為形式意義的商標與實質意義的商標。形式意義的商標雖經注冊登記但并未實際使用,其價值只是一個標記的價值。當然,對于受讓人而言,這樣的商標除了具有其本身作為一個商標使用的潛質外,還可免去登記注冊的程序,節約了時間成本。而實質意義上的商標是通過使用而產生的,不是通過注冊產生的。（1）因此,使用是考量商標權利范圍的一個重要因素。沿著上述對商標所進行的形式意義和實質意義區分的思路,可將《商標法》第51條、第52條對注冊商標權利范圍的界定稱為形式意義上的權利范圍,注冊人所享有的僅僅是在這一范圍內排除他人再做同樣聯系之可能性。但是如果這一商標并未實際使用,那么商標本身與商品或服務之間的聯系尚未形成,對消費者所具有的指示商品或服務來源的作用尚未建立,這樣的商標沒有實質上得以對抗他人使用的權利范圍。正是基于這一理由,我國《商標法》第44條作出了注冊商標連續3年停止使用則由商標局責令限期改正或者撤銷之規定。在司法實踐中,對商標權利范圍的界定應結合注冊商標的使用情況加以考慮。對此,小編認為,有以下幾點值得注意:①對于他人已在先使用,而注冊商標權人在在先使用者被訴侵權時一直尚未使用的注冊商標,可直接認定在先使用者不構成商標侵權,無需等商標局或商標評審委員會撤銷該注冊商標。②在在先使用商標與注冊商標的糾紛中,如注冊商標已經使用且并不存在《商標法》第3條所稱“以不正當手段搶先注冊”的情況,在先使用視其使用的廣度、深度判斷其影響力,對于已經形成一定影響的在先使用商標,應根據其影響力界定其權利范圍的地域效力,在其影響力所及的范圍內使用不構成侵權,但應要求其貼附區分標志,使消費者不致混淆。
(三)在商標權利范圍的界定中嚴格貫徹混淆理論,將混淆可能性作為認定商標侵權的法定要件
如上所述,我國近年商標侵權案件的審理有對商標權利范圍把握形式化的問題。這在一定程度上與我國《商標法》第52條沒有將混淆可能性作為商標侵權認定的要件存在很大關系。因此,我國商標法的修改應進一步明確混淆理論在商標法中的基礎地位,以制止混淆作為確立商標權利范圍的依據。在不存在混淆的情況下,即使商標相同或近似,商品相同或類似也不應認定構成侵權。對于馳名商標權利范圍的把握同樣應以混淆理論為基礎,防止對馳名商標無條件地跨類保護。馳名商標的跨類保護應以是否“誤導公眾,致使該馳名商標的利益可能受到損害”為保護的先決條件,防止馳名商標的泛財產化傾向。

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商標權利范圍與競爭政策融合的制度設計