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認定商標混淆可能的具體因素

此次修訂的《商標法》將以前的近似即侵權的規定增加了一個限定條件———容易導致混淆的。那么，混淆的標準如何把握？混淆事實的表現形式很多，但無外乎如下幾種：商標標識本身確實極容易令人混淆；除商標以外的其他來源識別標志不明顯，不足以引起消費者重視；商品提供者未盡揭示義務有效揭示提供者身份；宣傳用語或者方式容易引起消費者產生混淆。這些現象都源于商標的本質———用于辨別商品的來源。如果消費者不會因標識的近似或者商品種類的近似而對來源產生混淆認知，近似商標就不會構成侵權。最高人民法院通過司法解釋將此標準具體化，《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕32號）第十一條的規定(《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕32號）第十一條規定，商標法第五十二條第（一）項規定的類似商品，是指在功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的商品。類似服務，是指在服務的目的、內容、方式、對象等方面相同，或者相關公眾一般認為存在特定聯系、容易造成混淆的服務。商品與服務類似，是指商品和服務之間存在特定聯系，容易使相關公眾混淆。)，已經突破了傳統的有關依照尼斯分類表辨別類似商品的標準，從根本上回歸到商標的本質。
最近一次講座，有人問及一個問題，甲使用一商標于第二十九類商品的牛奶制品上，該商標與乙注冊在第十類的嬰兒奶瓶奶頭、奶瓶嘴上的商標近似，問前者對后者是否構成在類似商品適用近似商標的侵權。這個問題實質是對“類似商品”的認定標準問題。對這類問題的處理，無論是司法還是行政，都經歷了一個理念的變遷。過去對類似商品的認定是以注冊商標商品分類表為唯一依據，只要是表里面屬于類似的，就認定為類似；只要表里面不屬于類似的，就不認定為類似。這種刻板的判定標準，有合理性的一面，因為商品分類表是經過深入研究并根據行業特點加以分類管理的，目的是便于避免行業類似的產品注冊近似的商標。但也有其局限性，現實是由于商標的功能是標示著商品提供者的身份，即商品來源。假如兩種完全不同行業的產品完全由不同的生產者提供，但其在實際使用中確實必然匹配使用的，如奶瓶與奶制品、錄音機與磁帶、食品與容器、食品與餐飲服務等，往往都是配套使用的。如果這些商品上使用的商標近似，但提供者卻迥異，往往會令用戶在簡單地以商標作為判斷商品來源方面產生混沌，或者難以區分，甚至產生混淆。由于這種關聯度與產業分類無關，且變化萬千，因此事先制定的分類標準難以全部覆蓋也無法全部覆蓋，但現實中不同類別但存在高度關聯的產品因使用相同或者近似商標而導致商品來源混淆的情形確實存在。這種現象在注冊商標商品分類表上無法囊括，但無論是消費者還是商標權利人都不能無視這種現象的存在。因此，為了厘清商品來源的標識，司法上必須有所作為。

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