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多因素方法檢測商標混淆的國際經(jīng)驗

商標是企業(yè)向社會公眾表達經(jīng)營理念、產(chǎn)品特征的標記，可以向公眾加強一種獨特的商品/服務的印象。“在商標法中，混淆與否的判定始終是憑借消費者在市場上的感知，而不是法庭上的司法認知[2]。”美國在《侵權法重述》中對商標混淆可能性的因素進行了羅列，不過不久之后很多法官就發(fā)現(xiàn)了其中的弊端，他們形象地表述為：“我最不愿意接受這樣一種方式，即要求地區(qū)法官將一堆因素扔到桌子上，然后將其切成薄片，然后再品嘗。法院的職責是根據(jù)法律規(guī)則做出判決，而不是每次用餐都使用不同的配方。”根據(jù)該法，商標是“任何詞語、名稱、符號或裝置”使用在特定的商品上，或一個人在商業(yè)中進行善意使用，用來識別和區(qū)分廠商的貨物，并指明貨物的來源。美國判例法確定了4類條款，這些條款反映了商標注冊的資格及其應有的保護程度[3]。
美國的巡回法院對單個因素(或多個因素的組合)的不同認知導致了很多爭論。例如：關于哪些因素是最終驅(qū)動判決結(jié)果的分析、這些因素如何相互作用以及最終結(jié)果是什么等。認識到混淆分析中不同巡回法院所羅列因素的潛在問題，應該對混淆可能性判定的完善提供參考。巡回法院的法官提出，法院可以利用一種不那么復雜、更統(tǒng)一的多因素測試來解決混淆案件，而不是仔細檢查巡回法院的多因素測試之間的內(nèi)在差異。司法可預測性支持各巡回法院的因素的整合，以簡化法官的決定，并消除偶然的“單個因素”。簡化多因素測試將彌補當前的多因素方案中存在的“內(nèi)部不一致”，這些多因素方案源于不同的歷史功能[4]。
美國巡回法院通常采用的在混淆案件中所提煉因素的解釋往往是不充分的。許多法院使用的“Polaroid案因素檢測法”在反向混淆案件中是無效的，因為它們假定當事人實力相等，而不是一個更強大但是處于發(fā)展階段的被告和一個更小卻經(jīng)營成熟企業(yè)的原告[4]。盡管上述提出的一組簡化的混淆因素也會對反向混淆產(chǎn)生不利影響，但是通過一些修改也可以為所有巡回法庭建立一個可行的統(tǒng)一性的框架。按照Cardozo法官的觀點，混淆因素的判定會隨著案件的復雜而不斷更改，上述包含5個核心因素的多因素框架可以被修改，以適應復雜的混淆案件。在因素的選擇上應當針對不同的混淆類型進行分類處理。例如：商標的相似性對前向混淆的判定是重要的，但可能不是反向混淆分析中最重要的因素[1]1595。商品的接近性因素應在所有混淆中作為一致的、客觀的因素加以考慮，并考慮到日益增長的大量商品環(huán)境。這種環(huán)境有利于兩種通常被認為來自同一來源的產(chǎn)品。實際混淆因素是混淆可能性的最佳指標，但法院必須采用更一致的方法來評估調(diào)查證據(jù)。第三和第七巡回法院使得美國重新定義了其他因素，考慮了一般企業(yè)的商標強度，而不是高級企業(yè)的商標，并且只關注標記本身的屬性。有些反向混淆分析將一般企業(yè)的主觀意圖和誠信聯(lián)系在一起，但在反向混淆的情況下，意圖冒充他人的商標作為自己的商標并不屬于一個判定因素。總之，一個統(tǒng)一的混淆多因素判定方法，按重要性遞減的順序可以分為：實際的、潛在的或最終用戶的混淆；原告商標的強度；消費者對商品關聯(lián)性的感知以及消費者對商標相似度的感知程度。
歐盟對于混淆可能性單因素監(jiān)測的立法模式，也是基于混淆可能性的13個不同的商標侵權多因素測試。歐盟這一單一測試目前正在28個成員國中進行，涉及國家商標和地區(qū)商標。通過比較美國、歐盟的混淆可能性因素檢測方法，可以發(fā)現(xiàn)它們在很大程度上沒有差別。不過，在混淆可能性測試中，歐盟和美國在混淆因素的選取中存在一定的差別。在歐盟的相關司法實踐中很多學者提出了完善因素檢測法的建議。首先，根據(jù)歐盟法院的兩步客觀檢測辦法，對商標侵權問題進行統(tǒng)一的測試，重點評估3個主要因素：商標的相似性、商品的鄰近性和高級商標的獨特性[5]，并在個案的具體情況中增加其他相關因素的判定。此外，由于混淆只發(fā)生在消費者群體的感知當中，所以分析應該從一個具有啟發(fā)式的、數(shù)量相對平均的角度進行。最后，測試方法中使用的相關因素應排除被告的意圖，決策者應仔細檢查實際證據(jù)和調(diào)查證據(jù)的相關性。

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