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我國商標(biāo)權(quán)注冊(cè)取得模式存在的問題

我國《商標(biāo)法》自1982年制定以來，一直采用的是商標(biāo)權(quán)注冊(cè)取得模式，即商標(biāo)權(quán)只能通過注冊(cè)獲得，只有注冊(cè)商標(biāo)才能獲得穩(wěn)定的權(quán)利和法律保護(hù)。這一模式運(yùn)行至今，取得了一定的成績，對(duì)促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用。但是，由于這種立法模式還是過于強(qiáng)調(diào)商標(biāo)權(quán)利的注冊(cè)取得，忽略了商標(biāo)使用在商標(biāo)權(quán)取得過程中的重要意義，從而引發(fā)了一系列的問題。
(一)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)案件大量積壓
我國《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)沒有設(shè)置商標(biāo)使用的門檻性條件，任何主體只要在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中需要取得商標(biāo)專用權(quán)，即可向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)。應(yīng)當(dāng)來說，這種無商標(biāo)使用門檻要求的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)模式為生產(chǎn)者的商品或服務(wù)借助于商標(biāo)快速走向市場開辟了通道。但是自我國《商標(biāo)法》第二次修改將商標(biāo)申請(qǐng)主體放寬至自然人之后，這種無商標(biāo)使用門檻要求的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)模式就為一些投機(jī)鉆營分子謀取不正當(dāng)利益提供了可乘之機(jī)。大量商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的目的并不在于將商標(biāo)投入市場經(jīng)營，發(fā)揮商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)示來源功能，而在于搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，或借助于注冊(cè)商標(biāo)以許可、轉(zhuǎn)讓或者惡意訴訟等方式牟取暴利。正是由于商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)制之下沒有任何對(duì)商標(biāo)使用的要求，故而在經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展、商標(biāo)利益驅(qū)動(dòng)等多重因素的影響之下，我國商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量自2000年開始一路激增，至2017年，全國商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量590.16萬件，同比增長54.96%，呈現(xiàn)大幅度增長的趨勢，我國的商標(biāo)注冊(cè)年申請(qǐng)量連續(xù)16年居世界第一位(1)。2018年，全國商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量達(dá)到驚人的738.9萬件(2)。與逐年遞增的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量形成鮮明對(duì)比的是我國商標(biāo)審查資源的有限性。我國的商標(biāo)審查資源如審查人員等并沒有隨著商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量的增長而增加，即便是審查人員超負(fù)荷工作，仍然無法應(yīng)對(duì)激增的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，由此導(dǎo)致商標(biāo)審查周期無限拉長，商標(biāo)申請(qǐng)案件大量積壓，最終陷入“申請(qǐng)?jiān)龆唷芷诶L—申請(qǐng)更多—周期更長”的惡性循環(huán)之中。當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展，經(jīng)營者對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的需求量激增是我國商標(biāo)審查案件積壓、商標(biāo)審查人員超負(fù)荷工作的主要原因，但是在經(jīng)營者申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)沒有任何商標(biāo)使用的要求，也使得以搶注、或借助于注冊(cè)商標(biāo)以許可、轉(zhuǎn)讓或者惡意訴訟等方式牟取暴利的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)大量出現(xiàn)，加重了我國商標(biāo)審查機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)。
(二)商標(biāo)搶注之風(fēng)盛行
“商標(biāo)搶注行為是搶先注冊(cè)人的一種不正當(dāng)競爭手段，是以魚目混珠方式達(dá)到以假亂真的目的；或根本不使用，以高價(jià)出售牟取不正當(dāng)利益。”(3)由于我國《商標(biāo)法》確立的是商標(biāo)權(quán)注冊(cè)取得模式，任何主體在申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)并不需要提供商標(biāo)實(shí)際使用或者意圖使用的證據(jù)，只需要通過了商標(biāo)注冊(cè)程序，就可以獲得商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)法的這一制度設(shè)計(jì)實(shí)際上為商標(biāo)搶注提供了方便。在這種情況下，搶注者無須投入太高的成本，選取想要“據(jù)為己有”的商標(biāo)，按法定程序申請(qǐng)注冊(cè)即可。注冊(cè)成功之后，便可將商標(biāo)許可或轉(zhuǎn)讓他人，或者借訴訟威脅使用該商標(biāo)的主體，謀得暴利。即便搶注失敗，也只是被提起異議或無效宣告，違法的成本非常之低。我國搶注商標(biāo)成本之低廉，進(jìn)一步助長了商標(biāo)搶注者的投機(jī)心理。這種商標(biāo)搶注現(xiàn)象可謂是商標(biāo)權(quán)取得制度中重視注冊(cè)，但不重視使用的產(chǎn)物，在當(dāng)下有愈演愈烈之勢。實(shí)踐中的商標(biāo)搶注現(xiàn)象也屢見不鮮，“中央一套”和“鳥巢”被搶注為安全套商標(biāo)(4)。“劉德華”牌香腸、“李連杰”牌白糖、“成龍”牌機(jī)床、“易建聯(lián)”牌運(yùn)動(dòng)衣亦是遭人搶注的結(jié)果。2010年，美國NBA籃球運(yùn)動(dòng)員林書豪一戰(zhàn)成名，無錫一家體育用品企業(yè)將“Jeremy S.H.L林書豪”注冊(cè)為商標(biāo)(5)。這樣的案例還有很多，例如，易建聯(lián)、朱啟南、葉詩文、邁克爾·喬丹、艾弗森等國內(nèi)外知名運(yùn)動(dòng)員的姓名都曾經(jīng)被搶注為商標(biāo)。2012年發(fā)生的美國籃球運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹與福建喬丹鞋業(yè)就“喬丹”商標(biāo)的糾紛案，也涉及到對(duì)他人享有姓名權(quán)的標(biāo)志進(jìn)行搶注的爭議(6)。商標(biāo)搶注不僅擾亂了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，也與我國立法中的誠實(shí)信用原則背道而馳。
(三)惡意的商標(biāo)異議、無效宣告、侵權(quán)訴訟案件時(shí)有發(fā)生
由于我國《商標(biāo)法》強(qiáng)調(diào)的是注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)模式，只有通過注冊(cè)的商標(biāo)才能享受法律周全的保護(hù)，而那些未被注冊(cè)但是在實(shí)踐中已經(jīng)予以使用的商標(biāo)，則面臨著法律保護(hù)不周的危險(xiǎn)。由于法律過于強(qiáng)調(diào)注冊(cè)取得，而對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人的使用義務(wù)并未重視，導(dǎo)致實(shí)踐中通過注冊(cè)的商標(biāo)的權(quán)利人即便從來沒有將商標(biāo)投入市場使用，也可以有恃無恐地對(duì)他人提起注冊(cè)的商標(biāo)提出惡意的異議、無效宣告，甚至對(duì)他人在先使用的商標(biāo)提出侵權(quán)賠償訴訟。這不符合民法中的誠實(shí)信用原則，也嚴(yán)重?cái)_亂了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。實(shí)踐之中，發(fā)生了多起有關(guān)于商標(biāo)搶注和囤積之后，惡意對(duì)他人進(jìn)行異議甚至進(jìn)行惡意訴訟的案件。例如，在第10619071號(hào)“UL”商標(biāo)無效宣告糾紛案中，涉案商標(biāo)申請(qǐng)人注冊(cè)了包括涉案商標(biāo)在內(nèi)的2000多件商標(biāo)，同時(shí)大量轉(zhuǎn)讓商標(biāo)進(jìn)行牟利，并向無效宣告申請(qǐng)人提出800萬元的高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)，而且還以商標(biāo)侵權(quán)為由提起大規(guī)模訴訟(7)。
然而，對(duì)這種類型的商標(biāo)惡意異議、惡意無效宣告和惡意訴訟案件，目前我國法律卻缺乏有效的規(guī)制手段。在商標(biāo)異議和無效宣告程序中，盡管我國《商標(biāo)法》第33條對(duì)異議主體和無效宣告主體做出了限制性的規(guī)定，在當(dāng)事人之間存在權(quán)利爭議時(shí)只允許在先權(quán)利人或利害關(guān)系人提出異議或進(jìn)行無效宣告，以防止具有惡意的主體任意提出異議或無效宣告阻撓他人正常的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。然而，對(duì)于那些通過注冊(cè)但是并沒有實(shí)際使用的商標(biāo)，卻并沒有任何法律規(guī)定限制其注冊(cè)人提出異議或無效宣告的權(quán)利。亦即，即便某一商標(biāo)通過注冊(cè)，但是根本沒有實(shí)際使用，其商標(biāo)注冊(cè)人也可以針對(duì)他人侵犯其“權(quán)利”的申請(qǐng)注冊(cè)行為提出異議，或?qū)σ呀?jīng)注冊(cè)的商標(biāo)提出無效宣告，以阻止他人的商標(biāo)注冊(cè)。
同樣的情況發(fā)生在我國的商標(biāo)惡意訴訟之中。我國《商標(biāo)法》實(shí)行的是商標(biāo)自愿注冊(cè)原則，這也就意味著商標(biāo)法并不禁止未注冊(cè)商標(biāo)的使用。在這種制度安排下，市場中存在大量的未注冊(cè)商標(biāo)。未注冊(cè)商標(biāo)長期存在的主要原因包括：經(jīng)營者有意不注冊(cè)，使用未注冊(cè)商標(biāo)具有靈活、便利、成本低的優(yōu)勢；某些經(jīng)營者缺乏商標(biāo)注冊(cè)的基本意識(shí)。然而，根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)只有經(jīng)過注冊(cè)才能獲得注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際上只享有極為有限的保護(hù)，也不能與注冊(cè)商標(biāo)相抗衡。盡管我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》于第13條賦予了未注冊(cè)馳名商標(biāo)權(quán)利人禁止他人注冊(cè)和使用相關(guān)商標(biāo)的權(quán)利，第32條又賦予了在先使用并有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)益人禁止他人惡意搶注其商標(biāo)的權(quán)利。然而，通過注冊(cè)但是并沒有使用的商標(biāo)注冊(cè)人依然可以有恃無恐地對(duì)善意使用其商標(biāo)的主體提出侵權(quán)訴訟。正如法官所言，這種傾向于保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)取得制度“致使大量未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人合法權(quán)益得不到應(yīng)有的法律保護(hù)，既造成未注冊(cè)商標(biāo)法律調(diào)整的盲區(qū)，也導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)中截然不同的判決，危及司法公正，有損司法公信。”(8)盡管2013年修訂的《商標(biāo)法》已經(jīng)注意到了這一問題，在第64條第1款中規(guī)定了連續(xù)三年未使用的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人不能獲得損害賠償救濟(jì)的內(nèi)容(9)，但是這一限制也僅針對(duì)的是商標(biāo)注冊(cè)人的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，言下之意即為，商標(biāo)注冊(cè)人盡管連續(xù)三年沒有使用其商標(biāo)，可能喪失其損害賠償請(qǐng)求權(quán)，但是依然享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，可以禁止他人使用。在此情況之下，唯一的救濟(jì)途徑即在于依據(jù)《商標(biāo)法》第49條第2款的規(guī)定，以商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)連續(xù)三年不使用為由申請(qǐng)撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。
綜上所述，盡管我國《商標(biāo)法》也注意到了商標(biāo)使用的問題，在注冊(cè)程序和法律保護(hù)上對(duì)未注冊(cè)但實(shí)際使用的商標(biāo)有所保護(hù)，但是依然沒有對(duì)商標(biāo)使用的重要價(jià)值予以足夠重視，這突出體現(xiàn)在注冊(cè)商標(biāo)在我國依然享有較為全面的程序性權(quán)利和實(shí)體性權(quán)利，由此發(fā)生了大量的不誠信的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)、異議、無效宣告乃至侵權(quán)訴訟。我國《商標(biāo)法》應(yīng)在商標(biāo)權(quán)取得這一環(huán)節(jié)提高對(duì)商標(biāo)使用的要求，以克服商標(biāo)權(quán)注冊(cè)取得模式的弊端。

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