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涉外定牌加工中受托企業(yè)的審慎與忠實義務

1 “HONDA”案中受托企業(yè)違反審慎義務與忠實義務
審慎義務指受托企業(yè)應當對境外委托定作方的商標權(quán)進行審查，確保境外委托人確實享有相應的商標權(quán)利。忠實義務指加工方應當完全按照通過審慎查詢得知的注冊商標樣式進行商標貼附。
“HONDA”案中，二審法院認為，根據(jù)恒勝集團與恒勝鑫泰公司提交的商標注冊聲明合同，可以證明商標的注冊人已經(jīng)履行了緬甸商標登記制度的相關(guān)程序要求。但在緬甸，聲明雖然是商標專用權(quán)的初步證據(jù)，但并不是最終憑證[11］。兩公司所提交的緬甸商標注冊制度資料同樣顯示，美化公司尚未完成緬甸商標注冊所需的全部程序。相關(guān)資料為兩公司提交，兩公司應當知道美化公司的注冊程序尚未完成。因此，本案中的證據(jù)并不能證明涉案商標已完成注冊，委托人已實際享有商標注冊權(quán)，兩公司對于委托人是否實際享有涉案注冊商標并未盡到足夠的審慎義務。
此外，本案中被訴侵權(quán)商標為“HONDAKIT”，恒勝集團與恒勝鑫泰公司在貼標過程中，突出顯示“HONDA”字樣而縮小“KIT“字樣。根據(jù)庭上兩公司提交的經(jīng)認證的證據(jù)可知，美華公司授權(quán)的商標圖樣中“HONDAKIT”文字及圖形商標并未突出“HONDA”的文字部分，縮小“KIT”的文字部分，而是同一大小字體的文字及圖形。因此，恒勝集團與恒勝鑫泰公司并未按照美華公司提供的注冊商標圖樣進行貼標，而是明顯有突出“HONDA”字樣，造成混淆的情況。因此，兩公司明顯違反了忠實義務。
2 境內(nèi)加工方應當承擔審慎義務與忠實義務的原因
司法實踐中，已有大量法院在案件中將審慎義務的履行作為涉外定牌加工是否構(gòu)成商標侵權(quán)的認定要件[12］。筆者認為，這一做法確有必要。
綜合本文前幾部分的分析可知，正常的涉外定牌加工不構(gòu)成商標侵權(quán)，但該立論是站在法律適用的角度。結(jié)合國際貿(mào)易的形勢及我國經(jīng)濟實力的增長，對于涉外定牌加工案件的審判，還應當考慮我國國際貿(mào)易發(fā)展的現(xiàn)實需求。過去，涉外定牌加工的侵害對象往往是在我國注冊的外企商標。隨著我國企業(yè)品牌開發(fā)能力的提升，涉外定牌加工中侵犯我國自主知識產(chǎn)權(quán)的案件逐漸增加。例如，美國日寶公司在美國境內(nèi)惡意注冊“RIBAO TECHNOLOGY”商標，委托中國公司貼牌生產(chǎn)產(chǎn)品出口厄瓜多爾，侵害我國江蘇日寶公司商標在當?shù)氐臋?quán)益[13］。為國產(chǎn)品牌的發(fā)展及“走出去”戰(zhàn)略的實施，在合理范圍內(nèi)加強對境內(nèi)商標的保護確有必要。
因此，正常的涉外定牌加工不構(gòu)成商標侵權(quán)，但國內(nèi)加工企業(yè)在接受委托前應當對境外商標的合法性盡到審慎義務。這是綜合境外企業(yè)、境內(nèi)企業(yè)及國家經(jīng)濟發(fā)展等各方之利益后得出的結(jié)論。
此外，除審慎義務外，筆者認為加工方還應承擔忠實義務。原因在于，商標應當按照所注冊的樣式進行使用是商標法的基本原則，改變商標注冊樣式進行使用很可能具有惡意攀附和造成混淆的意圖。因此，無論是應委托方要求或是其他原因，加工方都不應當改變注冊商標樣式進行貼標，否則，其行為便具有明顯過錯。
在新的發(fā)展形勢下，不能單一考慮對國內(nèi)加工貿(mào)易的保護，還應顧及國內(nèi)品牌的發(fā)展，進行長遠布局。賦予國內(nèi)加工方審慎義務和忠實義務，能避免國外企業(yè)惡意侵害我國企業(yè)的商標權(quán)，以及避免國內(nèi)企業(yè)與國外企業(yè)通謀，通過定牌加工的方式搶占國外市場或損害我國企業(yè)品牌在國外的商譽。

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