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商標(biāo)權(quán)使用取得模式反思

1.美國商標(biāo)權(quán)使用取得模式介析
美國1989年《蘭哈姆法》規(guī)定，已經(jīng)被實際使用是獲準(zhǔn)在主注冊簿上進(jìn)行注冊的前提條件，否則，只能基于“意圖使用”而申請注冊。美國《蘭哈姆法》第1051條規(guī)定，“意圖使用”僅僅是商標(biāo)注冊的條件，而非商標(biāo)授權(quán)的條件。但為了避免“意圖使用”被濫用，防止僅僅因為聲稱將來有意使用就通過注冊而圈占大量商標(biāo)，它對該種形式的商標(biāo)注冊作了嚴(yán)格限制：第一，申請注冊未實際使用的商標(biāo)，必須具有善意的使用意圖，并提交使用的聲明。第二，經(jīng)過審查、公告和異議等程序后，專利商標(biāo)局頒發(fā)“準(zhǔn)許通知書”，而非注冊證書，申請人有義務(wù)于特定期限內(nèi)舉證證明，該商標(biāo)已被實際使用，才可獲準(zhǔn)注冊并頒發(fā)注冊證；基于“意圖使用”的申請者如果在經(jīng)過2次延長后，最長在36個月的時間內(nèi)仍然沒有實際使用商標(biāo)的，那么不能獲得注冊。第三，在實際使用之前，申請注冊的商標(biāo)原則上不得移轉(zhuǎn)。也就是說，在美國“‘意圖使用’注冊也不過是一種初步注冊，一個商標(biāo)要真正成為成熟的商標(biāo)，必須要有緊接著在商業(yè)中的‘實際使用’”①。
依據(jù)《蘭哈姆法》的規(guī)定，商標(biāo)的實際使用不是申請商標(biāo)注冊的前提條件，卻是取得商標(biāo)注冊和轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的前提條件。這種立法模式，既吸收了注冊取得模式的優(yōu)點，又兼顧了使用取得模式的長處：對于“使用意圖”的規(guī)定使得商標(biāo)重復(fù)的可能性降到了最小；最終的商標(biāo)注冊仍舊是要求實際使用，這降低了商標(biāo)圈占的可能性，保證了注冊商標(biāo)的實用性。②實際上，1946年《蘭哈姆法》仍堅持以實際使用作為商標(biāo)注冊申請的前提。雖然1989年生效的《蘭哈姆法》修正案將申請商標(biāo)注冊的前提從“實際使用”延伸至“意圖使用”，但根據(jù)“意圖使用”提出注冊申請，申請人獲得的僅僅是“允許通知”，最終獲準(zhǔn)注冊仍然是以該商標(biāo)的實際使用事實為依據(jù)。因此，美國商標(biāo)注冊制度更多含有權(quán)利宣示的意義，其實質(zhì)仍然是使用取得。
2.使用取得模式得之于公正，卻失之于效率功利
商標(biāo)是在“使用”中產(chǎn)生的權(quán)利，對“使用”的保護是商標(biāo)法價值的基點和立法的動因。商標(biāo)不是百年老窖，珍藏越多越好，也不是商業(yè)秘密，擁占越多越能搶占市場競爭的制高點。商標(biāo)的價值在于通過市場上的使用建立起自己的美譽度，從而擁有消費者市場。若吾輩生活于一個僅有數(shù)人的世界里，注冊取得模式應(yīng)當(dāng)被徹底拋棄，使用取得模式無疑是最為合理的方式。但吾輩生活于一個人口總數(shù)約14億的國度，在“世界是平的”的大背景下，人與人之間的經(jīng)濟往來日益繁多，若是沒有一個簡單明了的公示手段保障商標(biāo)專用權(quán)的分配，則這個權(quán)利的取得以及矛盾沖突會非常棘手；故而，使用取得模式得之于公正，卻失之于效率功利。但是，這個公示手段的唯一方式不是注冊，注冊僅僅是可供選擇的方式之一。
商標(biāo)法的目的是，通過阻止他人使用相同或相似的標(biāo)記欺騙消費者或造成后者的混淆，從而營造一種公平的市場競爭環(huán)境。①商標(biāo)法的基本邏輯構(gòu)造以及設(shè)計技巧皆需要圍繞這一目的（宗旨）而運轉(zhuǎn)。當(dāng)下的商標(biāo)法條文與司法實踐均承認(rèn)未注冊商標(biāo)人的一定的商標(biāo)權(quán)，而真實使用則是其受到承認(rèn)的必要前提。故而這也間接承認(rèn)了達(dá)到一定條件的使用應(yīng)當(dāng)作為商標(biāo)權(quán)的取得模式。總之，商標(biāo)的生命在于使用，在根本沒有使用意圖下，僅僅依靠注冊便取得商標(biāo)專用權(quán)無疑是強盜行為，更是暴殄天物的行為。但是，商標(biāo)使用取得模式需要思考，如何在堅持公正的前提下，實現(xiàn)類似于單純注冊取得模式的效率價值。

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