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商標資產證券化中可選擇的商標基礎資產類型

商標資產證券化的基礎資產的選擇依據，應當是在考慮商標資產的優勢、特性和實踐經驗的基礎上，結合前述證監會第49號文中關于基礎資產類型的規定。通過分析證監會關于基礎資產的規定，可以看出，可以進行企業資產證券化的基礎資產主要有兩種類型，即財產和財產權利。上文分析中，我們已經排除了將商標所有權本身作為基礎資產的可能性，從實踐來看，實施資產證券化的對象多數為財產權利，比如債權或應收賬款、特定資產的收益權等。因此，本文認為，目前商標資產證券化中可選的基礎資產類型主要是應收賬款。
知識產權證券化中的應收賬款，是指根據合同約定或者法律規定，一方當事人應向另一方當事人支付的款項。應收賬款有現有的應收賬款和未來的應收賬款之分。根據《聯合國國際貿易中應收賬款轉讓公約》第5條的規定，“現有的應收賬款”是指合同訂立時或此前產生的應收款，“未來的應收賬款”是指轉讓合同訂立后產生的應收款。26未來的應收賬款在法律上稱為未來的債權，所以有學者將知識產權債權分為既存的知識產權債權和未來的知識產權債權。既存的債權是已存在的債權，而將來債權是現在尚未存在但將來可能發生的債權。27
同樣，商標權產生的債權收益，可以分為既存債權收益和未來債權收益，既存債權收益作為商標資產證券化的基礎資產自然沒有異議，但是，未來債權收益能否作為商標資產證券化的基礎資產，還有待進一步討論。其涉及的關鍵問題是，未來債權收益能否轉讓？從而實現“真實銷售”并且在發起人面臨破產時不會被劃入破產財產之列。
1.既存債權收益
既存債權收益，是以商標權授權許可協議為基礎的，是指商標權權利人與被授權許可人，在不轉讓商標所有權的情形下，授權許可被許可人使用該商標，并由被許可人支付一定使用費的協議。由于雙方當事人簽訂了商標權許可協議，對于商標權權利人來說，意味著可以按照許可協議的約定向被許可人收取一定的許可使用費，而被許可人則應當承擔按照許可協議的約定向權利人交納一定許可使用費的義務，從這個角度來說，商標權權利人對被許可人享有一定的應收賬款。這項應收賬款就是既存的商標權債權，商標權權利人將這一債權轉讓給特設機構以此收益支付證券的本息，實現商標資產的證券化。28
但需要說明的是，商標資產證券化里的既存債權收益不應包含出售標有某一商標的產品而獲得的收益，因為標有某一商標的產品屬于企業的有形資產，銷售有形資產所產生的應收賬款屬于企業生產經營活動的成果，并不是無形資產，不屬于商標本身的價值。
2.以商標權或商標許可使用權為基礎的未來債權
目前為止的商標資產證券化案例中，企業用以證券化融資的并不是商標權或者商標特許使用權本身，而是以商標權或商標許可使用權為基礎的未來債權作為基礎資產來實施證券化，例如前面提到的GuessInc商標資產證券化案中，Guess公司打包14份合同組成的基礎資產池并不是Guess商標本身，而是由商標資產所支撐的未來收益，包括商標和許可使用合同。實際上，這14份合同的預期未來收益將遠遠超過7500美元的發行價，該公司還承諾如果未來某一時刻現金流缺乏，該公司還會將自己持有的另外7份合同的未來收益增至原來14份合同組成的資產池，這就極大的降低了投資人的風險。29另外，Calvin Klein、Bill Blass30、BCMG Max Azria31、DB Master Finance32商標資產證券化案例的基礎資產也都是商標許可使用費；Arby's33、Athlete's Foot34案例中的基礎資產則是品牌加盟許可費和利潤收益。
關于轉讓未來債權的有效性問題，在民法傳統理論上，經歷了由否定到基本肯定的演變過程。歷史上，普遍認為純粹的期待利益的讓與是一種投機行為，如果允許期待利益的讓與的話，人們會導致巨大的經濟風險，特別是在對方信用不佳的情況下更是如此。后來由于金融市場與資本市場的高度繁榮以及風險投資的興起，期待利益讓與的效力逐漸被肯定了。
美國即是如此，早先認為現有合同關系所設權利即使是附條件或者有瑕疵的也可以轉讓，但禁止轉讓依據將來要訂立的合同所設權利，因為一個人不能轉讓他現在還沒有的東西。而后來美國《統一商法典》的規定肯定了未來債權讓與的有效性，“因為該法典主要適用于商業交易，其起草者認識到浮動性擔保對商事活動的重要意義，所以法典第一條規定，未來的權利可以轉讓，此種權利的受讓人可獲得優于大多數權利要求人的權利，只要有關的文件是適當填寫的。這里所說的未來權利包括未來將訂立合同的權利。”36同樣的，未來債權的轉讓在英國實際上也是沒有法律障礙的。在日本，雖然限定了未來債權未來發生的期限，但是也允許未來債權的讓與。
我國目前還沒有關于將來債權完整或者權威的表述，但實踐己經有了將來債權的轉讓案例，比如，大成西黃河大橋通行費收入收益權專項資產管理計劃，其基礎資產是大成西黃河大橋2014年至2019年，每年3月至12月的通行費收入收益權。37商標的未來債權讓與的有效性是商標資產證券化順利展開的關鍵，我國現有債權制度對未來債權的轉讓缺乏明確規定，這無疑是發展此類資產證券化的障礙。38本文同意下述觀點，認定未來債權轉讓的效力，宜采取開放的態度，只要未來債權的轉讓存在合理對價，即可認定其有效。同時，對完全不可預期的權利則禁止其轉讓。

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商標資產證券化中可選擇的商標基礎資產類型