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商標相似侵權(quán)判斷中相似性與混淆可能性之關(guān)系

一、商標相似侵權(quán)判斷中相似性與混淆可能性之問題
根據(jù)2001年制定并沿用的《商標法》第52條第1項，相似性一直是商標相似侵權(quán)判斷的決定性依據(jù)。而2013年修改的新《商標法》第57條第2項則規(guī)定：未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導(dǎo)致混淆的，構(gòu)成侵犯商標專用權(quán)。從該項規(guī)定的字面含義來看，認定商標相似侵權(quán)，除要滿足相似性要求外，關(guān)鍵是還要滿足混淆可能性的要求。但是在商標相似侵權(quán)判斷中，新《商標法》增加混淆可能性要件后，相似性與混淆可能性是什么關(guān)系，頗具爭議。相似性與混淆可能性在商標相似侵權(quán)判斷中究竟誰占主導(dǎo)地位？相似性是商標侵權(quán)的獨立判斷標準，還是僅僅只是認定混淆可能性的參考因素？本文將從相似性與混淆可能性在商標侵權(quán)判斷中的地位出發(fā)，從學(xué)理上探討分析相似性與混淆可能性之關(guān)系，以為司法審判中商標侵權(quán)認定思路提供參考。
二、商標相似侵權(quán)判斷中相似性與混淆可能性之關(guān)系的學(xué)理分析
一直以來，侵權(quán)人為謀取不正當利益而利用他人商標所承載的良好商業(yè)信譽來推銷自己的商品。同時，導(dǎo)致消費者將侵權(quán)商標誤認為權(quán)利人的注冊商標，產(chǎn)生混淆，難以識別商品的真正來源。由此不難理解混淆概念在商標侵權(quán)認定中的決定性地位。也因此，混淆可能性亦必然是商標相似侵權(quán)判斷的決定性要件。
一般來說，在商標侵權(quán)案件中，侵權(quán)人通過仿造商標和商品或服務(wù)的特征，即通過營造商標相同或近似、商品或服務(wù)相同或類似的環(huán)境，使得消費者在購物時對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認，從而選擇侵權(quán)人的商品。侵權(quán)人仿造商標權(quán)人商標和商品或服務(wù)僅僅只是手段，其直接目的還是為了使消費者產(chǎn)生混淆。因此，相似性在消費者辨別商標過程中起幫助識別作用，它通過作用于消費者的視覺認知，影響消費者識別商標，易產(chǎn)生混淆。綜上，相似性直接影響消費者識別商品或服務(wù)的來源，是判斷是否滿足混淆可能性的重要影響因素。
一個造型、圖案在設(shè)計之初，沒有與商品結(jié)合起來時，任何的消費者都不會從圖案中聯(lián)想到某個商品，在商品面世之后，經(jīng)營者開始廣泛的使用這一標識與圖案，久而久之，消費者就將商品與標識和圖案統(tǒng)一起來，當代表的產(chǎn)品品質(zhì)優(yōu)良時，就會對消費者產(chǎn)生好的影響，這就是我們所說的商譽，從這一角度而言，標識在投入之前，商標并沒有特殊的價值和意義。一般情況下，對于相似性，并非商標保護考量的一個重點因素，產(chǎn)生混淆的可能性才是保護商標的本質(zhì)因素。當然，相似性作為商標侵權(quán)的獨立判斷標準，有助于區(qū)分商標侵權(quán)與商標淡化，簡化商標侵權(quán)判斷的過程，也有其獨有的價值。盡管商標的近似性、商品的類似性與消費者混淆密切相關(guān)，但并不意味著一旦消費者發(fā)生混淆，相似性就成立。有可能商品或服務(wù)相同，但商標只是高度近似而造成消費者混淆；也有可能商標相同，但商品或服務(wù)只是高度類似而造成消費者混淆。因此，我們亦不能否認相似性在商標侵權(quán)判斷中的獨立地位。
三、我國商標相似侵權(quán)判斷中相似性與混淆可能性的關(guān)系
目前，就相似性和混淆可能性的關(guān)系，有人認為對第57條第第2項的理解，相似性與混淆可能性應(yīng)是并列關(guān)系，混淆可能性是判定商標侵權(quán)的最終標準。也有人認為相似性是基礎(chǔ)，混淆可能性則是限定條件。但綜合以上學(xué)理分析，本文認為對我國商標相似侵權(quán)判斷中相似性與混淆可能性之關(guān)系理解為：(1)相似性和混淆可能性都是商標相似侵權(quán)成立的獨立要件；(2)相似性作為混淆認定的重要參考因素，是商標相似侵權(quán)判斷的前提，而混淆可能性則是認定商標相似侵權(quán)的決定性要件。故在商標侵權(quán)訴訟中，認定商標相似侵權(quán)，首先必須滿足相似性的要求；且最終滿足混淆可能性的要求，才能判定商標相似侵權(quán)成立。總之，只有同時滿足相似性與混淆可能性的要求，才能判定商標侵權(quán)。

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