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未注冊商標(biāo)雖然不能得到與注冊商標(biāo)同樣的法律保護(hù)，但市場存在的事物，有它存在的合理性，法律作為觀念性上層建筑，要適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的要求，所以也應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)?shù)年P(guān)注。因此在現(xiàn)有商標(biāo)法體系和立法的基礎(chǔ)上，應(yīng)采取一定的措施來進(jìn)行完善。
第一，賦予未注冊商標(biāo)使用人優(yōu)先申請商標(biāo)注冊的權(quán)利。我們可以借鑒國外的一些做法，以加強(qiáng)對未注冊商標(biāo)權(quán)利人的保護(hù)。如德國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)權(quán)既可以通過注冊的途徑而獲得，也可以通過在市場上的使用而獲得，但這種使用必須是公眾將商標(biāo)與使用者連接起來的使用，簡單的沒有得到公眾承認(rèn)的使用，是不足以產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性商標(biāo)權(quán)的。葡萄牙的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法也有類似的規(guī)定，使用尚未注冊商標(biāo)的市場主體，六個(gè)月內(nèi)享有申請的優(yōu)先權(quán)。美國仍然保留了使用原則，根據(jù)普通法，任何市場主體在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中采用了具有顯著性的商標(biāo)，就可以獲得商標(biāo)權(quán)。美國商標(biāo)法來源于普通法中的“假冒訴訟”，即法律禁止假冒別人的商品出售。只有經(jīng)過使用的商標(biāo)才能通過假冒訴訟獲得保護(hù)，因而獲得一種商標(biāo)上的權(quán)利。1988年美國商標(biāo)法修訂以后，根據(jù)新法的立法精神，實(shí)際使用和意圖使用都符合使用原則的要求。市場經(jīng)營者只要具有真誠使用某一商標(biāo)的意圖，主要通過自己的經(jīng)營來爭取市場和消費(fèi)者，就可以申請聯(lián)邦商標(biāo)注冊。我國僅規(guī)定商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個(gè)月內(nèi)，或者商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，六個(gè)月之內(nèi)可以享有優(yōu)先權(quán)。我國從保護(hù)未注冊商標(biāo)的角度出發(fā)，也可以借鑒西方國家的使用原則，規(guī)定首先使用的人，也應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)，將它與中國的注冊制度結(jié)合起來。第二，進(jìn)一步完善《反不正當(dāng)競爭法》、《侵權(quán)責(zé)任法》。反不正當(dāng)競爭法可以直接依據(jù)平等自愿、誠實(shí)信用等原則評價(jià)經(jīng)營行為是否承認(rèn)和維護(hù)市場規(guī)則、尊重競爭對手，有效填補(bǔ)《商標(biāo)法》在法律保護(hù)方面的不足之處；侵權(quán)責(zé)任法的目的是為了保護(hù)公民合法的民事權(quán)益，顯然未注冊商標(biāo)也屬于合法民事權(quán)益的范圍。所以僅靠一部法律對商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，肯定會有漏洞，現(xiàn)實(shí)中需要多部法律，分別從不同的角度進(jìn)行規(guī)制，共同構(gòu)成對權(quán)利保護(hù)的安全網(wǎng)。

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完善未注冊商標(biāo)保護(hù)的思考