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商標注冊要件

商標權跟專利權一樣,是一種必須經過主管機關的注冊才能發生的權利。某一商標申請注冊要想獲得核準,必須滿足一定的法定要件。但是,商標權不是像專利權那樣是有關創新、發明的權利,而是有關商業識別的權利。因此,在商標注冊中,并不要求其新穎性和創造性,而是要求其能夠識別是誰的商品或服務,這一點在注冊要件方面與專利權有著很大的不同。商標注冊要件包括以下三個方面:①必須是商標法中規定的“商標”;②自他識別力;③非不能注冊的商標。
必須是商標法上規定的商標根據我國《商標法》,商標應當是“文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合,以及上述要素的組合”(第8條)。也就是說,在我國申請注冊的商標,只能是由上述各要素或各要素的組合構成,其他的要素,如氣味、音樂,不能構成商標(但在某些國家,氣味、音樂卻可以作為商標申請注冊)。
自他識別力在我國學術界中,大多數學者將商標的顯著性特征作為商標注冊的重要必備要件,其根據是“申請注冊的商標,應當具有顯著性特征,便于識別……"(《商標法》第9條)和“…,前款所列標志經過使用取得顯著特征的,并便于識別的,可以作為商標注冊”(第11條)。這兩條規定當中都使用了“顯著性特征”這樣的字眼,因而認為商標的顯著性特征是商標注冊的重要必備要件似乎是無可厚非的。但是,在這兩條規定當中,其后都運用了“識別”(與其他商品或服務)這樣一個字眼。由此以及結合商標的本質特征可以看出,商標的自他識別力的有無是商標概念的最基本的關鍵。自他識別力是指自己的商品或服務與他人商品或服務的識別,沒有必要去認知一定生產、經營者的具體屬向。商標的最初原始使用就是為了識別自他商品或服務,以此類推,不能識別自他商品或服務的標識就不稱之為商標。但是,在我國現行法的體系當中并沒有將商標自他識別力列入規定的商標注冊要件當中,而只是在其中占有一定的地位。
對于“顯著性特征”這一概念,曾經在日本舊《商標法》的規定之下引起爭論,存在將此概念理解為商標在外觀構成上特別顯著還是商標有著自他商品或服務識別力這兩種分歧意見。因此,在修改后的日本現行《商標法》中,沒有使用“特別顯著性”這一字眼,而明確規定了自他商品或服務識別力為商標的注冊要件,將舊法當中被視為沒有特別顯著性的內容用具體列舉的形式表現出來(日本《商標法》3條1項1號-15號)。
因此,在以后我國的《商標法》修訂當中,是否也應考慮拋開“顯著性特征”這一字眼將自他識別力明確規定為商標注冊的必備要件呢?
非不能注冊的商標為了維護我國國家和軍隊的尊嚴,尊重他國國家、軍隊和政府間國際組織,維護社會公序良俗,防止產生混淆及制止不正當競爭,我國《商標法》規定了禁止條件,違反禁止條件的商標是不允許注冊使用的。也就是說,一個商標要想獲得主管機關核準注冊,它必須不違反商標法禁止條件的規定,不是不可注冊的商標。這些禁止條件分別在我國《商標法》的第10條、11條、12條、13條、16條列出
我國《商標法》第10條規定:“下列標志不得作為商標使用
(一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徹、軍旗、勛章相同或者近似的以及同中央國家機關所在地特定的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的;
(二)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或近似的,但該國政府同意的除外
(三)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或近似的,但該組織同意或者不易誤導公眾的除外
(四)與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或近似的,但經授權的除
(五)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的;
(大)帶有民族歧視性的
(七)夸大宜傳并帶有欺騙性的;
(八)有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標。但是,地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經注冊的使用地名的商標繼續有效。”
上述標志不得作為商標使用,當然更不可能獲準注冊成為注冊商標。
我國《商標法》第11條規定:“下列標志不得作為商標注冊:(一)僅有商品的名稱、圖形、型號的;(二)僅僅直接表示商品的質量、主要原材料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;…。"《商標法》第12條規定:“以三維標志申請注冊商標的,僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀,不得注冊。"”以上這些標志本身不具有區別不同生產、經營者的商品的功能,容易發生混淆并且允許某一人注冊獲得專用權,有可能損害同行業其他從業者的利益,有悖于公平競爭的原則。為了保護馳名商標,我國《商標法》第13條規定了相關的禁止條件,違反規定的商標不予注冊并禁止使用;第16條規定違反地理標志使用要求的商標不予注冊并禁止使用。

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