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版權中的復制權1

復制權是版權的基本性權項，這一觀念根深蒂固，它也具有深厚的歷史底蘊。版權最開始是“印刷專有權”（復制權）。之后，版權走上了從復制權出發的擴張之路，版權從復制權擴張到公開表演權、翻譯權、改編權等權項。如今，版權保護已經在國際、國內都形成了頗具規模的法律體系。在網絡版權領域，《世界知識產權組織版權條約》和我國《信息網絡傳播權保護條例》都是版權法對信息網絡技術發展所作出的專門回應和調整。

版權法隨著傳播技術的發展而發展。臨時復制和私人復制等復制難題不斷涌現，有必要對網絡時代版權保護的基本理念進行反思并重構。復制在網絡時代所遭遇的尷尬和困境呼吁數字時代版權保護理念的根本性變革，網絡時代版權保護的中心應從“復制權”轉到“傳播權”。傳統的版權法關注的中心是復制權。然而，在信息網絡社會，這種以復制權為中心的版權保護制度有必要進行重構。就理論上而言，僅僅是復制并不會侵害權利人享有的版權，會引起侵犯版權的必要行為之一是把復制品向公眾發行或傳播。在信息網絡時代，傳播比復制更為重要。控制傳播比控制復制具有更大的意義。強調在信息網絡時代版權保護應該以傳播權為中心，并不是忽視對復制權的保護。復制權仍然是版權中的一種權項。不過在權項的位次上應該低于傳播權。版權是多種權項的集合體，復制權和傳播權不應該被截然分開，兩者應該結合考慮從而正確地認定是否侵權。通常情況下，復制只是一種手段，而不是目的。如果在復制中并沒有傳播的目的，也沒有引起傳播的結果，這種復制對版權人的權益并沒有造成侵害。不應該過于保護版權人的權利，有必要使版權制度的利益天平歸于平衡。以“傳播權”為中心的版權制度符合知識產權作為私權的本質特性，以“傳播權”為中心的版權制度有利于實現版權人和社會利益平衡，以“傳播權”為中心的版權制度不會貶損知識產權制度的激勵功能。

本書提出的以“傳播權”為中心的版權制度，此“傳播權”并非“信息網絡傳播權”，也不宜采用我國現行立法中的“信息網絡傳播權”。我國“信息網絡傳播權”的立法存在內在缺失及現實困境。本書提出大一統的“傳播權”的制度構想，建議在發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權等七個具有公開性質、涉及社會公眾利益的權項之上建立一個上位概念“傳播權”，并進而規定“不具有公開性質、不侵犯傳播權的復制是版權侵權的一種例外”，這種觀點的合理性可以得到論證。大一統的“傳播權”概念在解決臨時復制、私人復制等難題時可以起到良好效果。這種思路和觀點也跳出了我國“信息網絡傳播權”交互性與否的爭論，企圖從根本上解決網絡時代的版權保護難題。大一統的“傳播權”不僅可以解決現在已經面臨的臨時復制、私人復制等問題，還可以較好地適應未來技術的發展，靈活的、技術中立的權利可以包括現在尚無法預見的行為。

網絡技術的迅猛發展使得制定法（立法）疲于應對，立法調整有其自身的局限性。包括版權問題在內的網絡社會治理中的種種問題不能全部寄希望于立法來解決。網絡時代版權制度變革、創新和發展的重要路徑之一是“網絡習慣法”。網絡上存在著“作為通例之證明而被接受為法律者”。未經授權的簡單鏈接、特定頁面鏈接、搜索引擎的“快照復制”和圖片“縮略圖復制”都可以被論證為“網絡習慣法”下的權利，它們也被接受而成為具有強制性效力的法律。至于在深層鏈接等問題上是否也可形成“網絡習慣法”，尚需時間之檢驗。網絡習慣法的存在是人類對網絡社會秩序的內在需求，是科技發展的必然需要，網絡習慣法的靈活性增強了其在網絡時代的適應性。有必要承認網絡社區的“自生自發秩序”，并將網絡社會自發形成的一些成熟做法上升為法律。

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