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淺析“撤三”案件中商標在非核定商品上使用的效力

來源：中國知識產(chǎn)權(quán)報

裁判要旨

根據(jù)我國商標法規(guī)定，注冊商標專用權(quán)的保護范圍應(yīng)以核定使用的商品或服務(wù)為限。基于此，就核定使用的商品而言，連續(xù)3年不使用中的“使用”有一個重要的限定條件，即必須在注冊商標核定使用的商品上使用。如果權(quán)利人在核定商品上未使用或者長期停止使用注冊商標，則無需賦予商標權(quán)利人在此類商品上的排他性權(quán)利。雖然注冊商標的禁用權(quán)涉及核定商品的類似商品，但在注冊商標連續(xù)3年不使用撤銷，即“撤三”案件中，只有實際使用商品包含于核定商品中，實際使用商品上的使用效果才會“傳導”至與之類似的核定商品。

案情簡介

雙飛人制藥股份有限公司（下稱雙飛人公司）的第3351843號圖形商標（下稱訴爭商標）于2002年10月30日提交注冊申請，2004年5月28日被核準注冊使用在水劑、膏劑、油劑（風濕油、傷風油、清涼油）、醫(yī)用漱口水等第5類商品上。

2017年2月8日，法國哈瑞堡里凱利斯?jié)啥鞴煞萦邢薰荆ㄏ路Q哈瑞堡公司）以訴爭商標連續(xù)3年不使用為由提出撤銷申請。原國家工商行政管理總局商標局認為，雙飛人公司提供的商標使用證據(jù)有效，訴爭商標予以維持。隨后，哈瑞堡公司向原國家工商行政管理總局商標評審委員會（下稱原商評委）提出復審請求，但未能獲得支持。哈瑞堡公司不服，繼而向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

北京知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認為，雙飛人公司提交的經(jīng)公證的商標使用許可合同、被許可人的銷售發(fā)票、合同等證據(jù)，可以證明訴爭商標被許可人于指定期間內(nèi)在傷痛酊商品上對訴爭商標進行了真實、公開、有效的商業(yè)使用。雖然傷痛酊并非規(guī)范的商品名稱，但考慮其構(gòu)成成分、生產(chǎn)部門及工藝等因素，本質(zhì)上應(yīng)屬于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》（下稱區(qū)分表）第5類中的酊劑商品，鑒于酊劑與訴爭商標核定使用的水劑、膏劑等商品在功能用途、銷售渠道、銷售對象等方面重合度和關(guān)聯(lián)性較高，屬于類似商品，故訴爭商標在傷痛酊商品上的使用應(yīng)視為在核定商品上的使用。據(jù)此，法院一審判決駁回哈瑞堡公司的訴訟請求。

哈瑞堡公司不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴。

北京市高級人民法院經(jīng)審理認為，根據(jù)雙飛人公司提供的證據(jù)，其在指定期間授權(quán)被許可人使用了訴爭商標，被許可人將傷痛酊、人參首烏膠囊商品銷售給藥房或醫(yī)藥公司，并開具了增值稅發(fā)票，可以證明其在傷痛酊、人參首烏膠囊商品使用了訴爭商標。人參首烏膠囊商品并非訴爭商標核定使用的商品，傷痛酊屬于區(qū)分表中的酊劑商品，雙飛人公司在訴爭商標核定商品之外的商品上使用訴爭商標，即使酊劑商品與訴爭商標核定使用商品構(gòu)成類似商品，但這種非在核定商品上使用訴爭商標的行為，不能維持訴爭商標在核定使用商品上的注冊。綜上，法院終審撤銷一審判決及原商評委所作復審決定，并判令國家知識產(chǎn)權(quán)局（根據(jù)中央機構(gòu)改革部署，原商評委的相關(guān)職責由國家知識產(chǎn)權(quán)局行使）重新作出決定。

案件分析

注冊商標專用權(quán)并非自然權(quán)利，其本質(zhì)在于保護經(jīng)營者在長期生產(chǎn)經(jīng)營活動中積累起來的良好商譽，保護范圍應(yīng)以核定使用的商品為限。雖然注冊商標的禁用權(quán)涉及核定商品的類似商品，但在“撤三”案件中，如何認定訴爭商標實際使用商品與核定商品是否類似，若構(gòu)成類似商品，在何種情形下實際使用商品上的使用效果才能“傳導”至核定使用商品，是一個值得探討的問題。

法院在“撤三”案件中對于類似商品的認定一般嚴格遵照區(qū)分表。首先，根據(jù)當事人提供的在案證據(jù)確定權(quán)利人是否對訴爭商標進行了公開、真實、有效的商業(yè)使用，如該案法院認為訴爭商標在傷痛酊上進行了使用。其次，如果根據(jù)證據(jù)表明的實際使用商品并非區(qū)分表中的規(guī)范商品名稱，則需從行業(yè)標準、邏輯推理、生活常識等方面來確定實際使用商品與核定使用商品是否屬于包含與被包含關(guān)系等。最后，通過區(qū)分表來認定實際使用商品與核定商品是否構(gòu)成類似商品。值得注意的是，對于此類案件，司法實踐中較少突破區(qū)分表的分類，以維護司法的穩(wěn)定性和可預見性。

對于實際使用商品上的使用效果如何才能“傳導”至核定商品上的問題，有觀點認為在核定商品上尚未使用或長期停止使用，而在與核定商品類似的商品上使用，不能視為連續(xù)3年不使用中的使用，即如果實際使用的商品并不包含于核定商品之中，則實際使用商品上的使用效果不能“傳導”至與之類似的核定商品。該案中，實際使用商品為酊劑，即使根據(jù)區(qū)分表酊劑與核定使用的全部商品類似，但由于核定商品并不包含酊劑，上述使用不能視為訴爭商標在核定商品上的使用。但是，如果實際使用商品包含于核定商品之中，則訴爭商標在核定商品中與實際使用商品類似商品上的注冊應(yīng)予維持。

標簽：蕪湖淮北玉溪甘南濟南延安定州云南

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淺析“撤三”案件中商標在非核定商品上使用的效力