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(一)商標權的內容與可出質性

商標權是商標所有人依法對其商標所享有的專有使用權。商標權包括使用權和禁止權兩個方面的內容。因此,商標權具有與財產所有權相同的屬性。商標權具有財產性的內容和特征是毋庸置疑的,準確地說,商標權就是一項無形財產權。既然商標權本身就是一項無形財產權,為了充分發揮商標權的財產利用價值,以商標權作質押標的進行融資,在理論上講就是順理成章的事了。一方面,從積極條件來說,商標權滿足一項權利要成為質押標的兩個最基本的條件:1.商標權屬于財產權;2商標權具有可讓與性。商標權人可以將其注冊商標轉讓給他人或許可他人使用,這符合權利質押設定的目的。權利質押設定的目的,最終在于被擔保的債權到期未受清償時,質權人就設質權利的交換價值優先受償,實現權利質權。另一方面,從消極條件來講,一項權利出質也要符合兩個條件:首先,法律規定或當事人約定不能讓與的權利不得設定質權;其次,基于權利本身的特殊性質而不能讓與的權利也不得設質,否則就違反了權利的性質。商標權自然不受上述兩個條件的限制。

(二)商標權質押的客體

既然商標權包含使用權和禁止權兩方面內容,使用權又可細分為轉讓權和許可使用權,許可使用權又可授予被許可人分許可使用權(是指經許可人同意或明確授權,被許可人可以許可第三方使用該注冊商標),則究競哪項內容能夠成為商標權質押的客體?當我們籠統地講“商標權質押”時,是不是指商標權的各項內容必須一并出質呢?禁止權和分許可使用權是否叮以單獨出質?我們認為,對棼止權而肓,因為其僅是一項隱含的、消極的和保護性的權利,其本身并無財產性價值,因此,以商標權的止權單獨出質實無意義,禁止權只能與使用權―一起共同出質。而對于分許可使用權,情形則大不相同。盡管商標權人授予被許可人以分許可使用權這一方式可能蘊涵很大的商業風險,但被許可人在這種情況下不僅獲得了商標的使用權,而且還獲得了商標再許可使用權,使得被許可人可以通過流動商標使用權的方式(當然是在一定的時期內)來獲得收益。如果我們承認可以用通過許可商標使用權來獲得的收益作為實現債權的方式之一的話,則至少在理論上,被許可人獲得的這種獨立于許可人本身的特殊的分許可使用權,是可以作為質權的標的而單獨設定質權的。

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商標權的財產性內容與商標權質押的客體