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遏制職務發明創造非職務化的對策

1．完善有關法律

至少應從三個方面完善《專利法》及其《實施細則》的有關規定：

一是切實保障職務發明人能夠得到合理的物質利益，一方面要提高獎金和報酬的標準，另一方面還要規定若不按規定兌現發明人的獎酬時，單位及其負責人所要承擔的責任或者所要受到的處罰。

二是允許職務發明人分享基于職務發明創造所取得的專利權。在相同的物質條件下，不同的人去從事相同的研究開發活動，可能會產生完全不同的結果：有的人作出了發明創造，有的人卻毫無進展。這說明發明人個人的創造力和努力與單位提供的物質條件一樣，都是職務發明創造活動所需的投入，甚至是更重要的投入，但取得的所有權——專利權卻是一個主體——發明人所在單位。多元投入與一元產權主體這種不對稱性，導致職務發明人采取非職務化的對策。因此，近年來人們提出了職務發明創造的產權主體多元化問題。①②因為按現行法律中關于職務發明創造專利權歸屬的規定，職務發明創造的大量流失難以避免，越是強行“堵漏”，流失的新方式越會增多，而且越是有市場前景的職務發明創造流失的可能性越大。相反，如果采取疏導的方法，即向職務發明人讓出一部分專利產權，“讓無產者變為有產者”，④不僅會大大地減少非法流失，而且可以大大地調動發明人的積極性，促進更多的職務發明創造的產出和實施，使單位實際上取得的收益增多。至于職務發明人分享的專利產權份額的多少，可以區分不同情況而有所不同，也可以由發明人與單位通過合同約定，包括在聘任合同中的約定和在具體項目研究開發合同中的約定。有的發達國家實施職務發明創造由單位和個人共同申請專利的做法時，發明人所占比例可達50％。㈤日本21世紀知識產權委員會也建議將日本國有研究機構研究成果的50％知識產權歸入研究人員個人。⑨這種做法值得我們參考。

三是規定惡意將職務發明創造非職務化的行為所要受到的處罰或所要承擔的責任。沒有罰則的規定徒有其名，從而不會得到有效的執行。當然，處罰的尺度應與行為人的主觀過錯程度及造成的后果相適應。只有行為人主觀上是故意如采取欺詐手段提供假材料、騙取證明等，才能認定為“惡意”。

2．規范職務發明創造申請專利的管理工作

首先，一個單位必須有懂得專利知識的專門人員負責專利工作，包括認定是否屬于職務發明創造、如果認定屬于職務發明創造是否應該申請專利保護、對決定不申請專利保護的職務發明創造提出初步處理意見如轉讓給發明人或其他人等。另外，還要負責對已取得專利權的職務發明創造，計算發明人應取得獎酬的數量并督促有關部門兌付。

其次，要籌集專門的經費用于專利申請等方面的支出。在此基礎上可以規定從專利的實施收益中提取一定的比例作為專利發展基金，從而使專利申請等方面的經費有較穩定的來源。

再次．要建立職務發明創造的申報制度和申請非職務專利的報告制度，規定未履行申報義務或報告義務所要承擔的責任，使本單位的職務發明創造基本情況明朗化，從而可以處于有效監控之下；同時通過事后監督的方式，防止職務發明創造申請非職務專利。

最后，加強人員流動過程中的職務發明創造管理。離退休人員、離退職人員等在辦理有關手續時除應交出有關職務發明創造的資料檔案，還應接受必要的知識產權教育，應被告知不得帶走職務發明創造。

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遏制職務發明創造非職務化的對策