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TRIPS的程序規則內容

TRIPS協議在第二部分規定了對知識產權執法程序的要求．這是其不同于《巴黎公約》和《伯爾尼公約》等知識產權多邊條約的特色之一，目的是為了使知識產權權利人得到及時有效的救濟，被告得到為自己充分辯護的機會。

1．知識產權執法的一般義務

TRIPS協議第41條要求各成員方能保證自己的國內法行之有效并符合TRIPS協議的要求，以便能夠采用有效措施制止任何侵犯知識產權的行為，包括及時地防止侵權的救濟，以及阻止進一步侵權的救濟。但是，要避免這些程序的應用方式造成合法貿易的障礙，同時應能夠為防止有關程序的濫用提供保障。

TRIPS協議指出，它對執法程序的義務規定并不是要求各成員為知識產權執法建立一套取代一般司法制度的特別制度．也不是要影響成員執行其一般法律的能力。TRIPS協議對程序的任何規定均不產生知識產權執法與一般法的執行之間涉及財力物力分配的義務。

TRIPS協議對各成員的執法程序提出了一些基本要求：

(1)知識產權的執法程序應公平合理。它們不得過于復雜或花費過高，或包含不合理的時效或無保障的拖延。

(2)就各案的是非作出的判決，最好采取書面形式，并應說明判決的理由。有關判決至少應及時送達訴訟當事人各方。對各案是非的判決不應僅僅根據證據，還應向當事各方就該證據提供陳述機會。

(3)對于行政的終局決定，以及(在不違反國內法關于司法管轄規定的前提下)至少對案件是非的初審司法判決中的法律問題．各成員方應提供訴訟當事人提交司法當局復審的機會。但是對刑事案件中的宣布無罪，成員無義務提供復審機會。

2．民事與行政程序及救濟

(1)公平合理程序

TRIPS第42條規定，成員應為權利持有人提供本協議所包括的任何知識產權的執法的民事司法程序。被告應有權獲得及時的、足夠詳細的、包含權利主張之依據的書面通知。應允許獨立的法律顧問充當當事人的代理人，有關的程序不得強行當事人本人出庭以增加額外負擔。應正式賦予程序中的當事各方證明其主張以及出示一切有關證據的權利。該程序應提供措施以便識別和保護秘密信息，除非有關措施與現行憲法的要求相背離。

(2)證據的提供

TRIPS協議第43條規定，如果一方當事人已經提供足夠支持其權利主張的，并能夠合理取得的證據，同時指出了由另一方當事人控制的證明其權利主張的證據，則司法機關在確保對秘密信息給予保護的前提下應有權在適當情況下責令另一方當事人提供證據。

如果訴訟的一方當事人無正當理由主動拒絕接受必要的信息．或在合理期限內提供必要的信息，或明顯妨礙與知識產權執法的訴訟有關的程序。則成員可以授權司法機關在向當事人提供就有關主張或證據進行陳述機會的前提下，就已經出示的信息(包括因拒絕接受信息而受到的消極影響的當事人一方所提交的申訴或陳述)，作出初步或最終確認或否認的決定。

(3)對于侵犯知識產權的救濟

TRIPS協議第44條規定，司法機關應有權責令當事人停止侵權，尤其有權在海關一旦放行之后。立即禁止含有侵犯知識產權的進口商品在該機關管轄范圍內進入商業渠道。對于當事人在已知、或有充分理由應知經營有關商品會導致侵犯知識產權之前即已獲得預購的該商品，即善意購買或預購的商品，各成員方沒有義務授予司法機關上述有關發布禁令的權力。

對已知或應知自己從事的活動是侵權的人，司法機關應有權責令其向權利人支付足以彌補因侵犯知識產權而給權利持有人造成的損失的損害賠償費。

為了對侵權活動造成有效威懾，司法機關應有權在不進行任何補償的情況下。將已經發現的正處于侵權狀態的商品排除商業渠道，排除程度以避免對權利持有人造成任何損害為限，或者，只要不違背現行憲法的要求，應有權責令銷毀該商品。司法機關還應有權在不進行任何補償的情況下，責令將主要用于制作侵權商品的原料與工具排除商業渠道，排除程度以盡可能減少進一步侵權的危險為限。在考慮這類請求時，應顧及第三方利益，并顧及侵權的嚴重程度和所下令使用的救濟之間的相協調的需要。對于假冒商標的商品，除了個別場合，僅將非法附著在商品上的商標拿掉，尚不足以允許這類商品投放商業渠道。

為了防止知識產權權利人對執法程序的濫用，保護被告的正當合法權益，TRIPS協議規定了被告因權利人濫用知識產權執法程序而受到損害可以獲得的救濟。TRIPS第48條規定，如果一方當事人所要求的措施已經采取，但該方當事人是濫用了知識產權的執法程序，則司法機關應有權責令當事人向誤受禁止或限制的另一方當事人就因濫用而造成的損害提供適當賠償。司法機關還應有權責令原告為被告支付開支，其中包括適當的律師費。在對涉及知識產權的保護或行使的任何法律進行行政執法的場合，只有在政府機關及官員們采取或試圖采取特定的救濟措施是善意的情況下，成員才應免除他們為采取措施而應負的過失責任。

(4)行政程序

在以行政程序確認案件的是非并責令進行任何民事救濟時．該行政程序應基本符合TRIPS協議關于知識產權執法程序的原則。

3．臨時措施

TRIPS協議規定，司法機關應有權下令采取及時有效的臨時措施。

(1)采取臨時措施的目的是：制止侵犯任何知識產權活動的發生，尤其是制止包括剛由海關放行的進口商品在內的侵權商品進入其管轄范圍的商業渠道；保存被訴為侵權的有關證據。

(2)采取臨時措施的條件

如果認為適當，司法機關應有權在開庭前依照一方當事人請求，采取臨時措施，尤其是在一旦有任何遲誤則很可能給權利持有人造成不可彌補的損害的情況下，或在有關證據顯然被銷毀的危險的情況下。

(3)申請人條件

司法機關應有權要求申請臨時措施的申請人提供任何可以合法獲得的證據，以使該機關自己即足以確認該申請人是權利持有人，確認其權利正在被侵犯或侵權活動發生在即，該機關還應有權責令申請人提供足以保護被告和防止申請人濫用權利的訴訟保證金，或提供與之相當的擔保。

(4)被告的權利

如果臨時措施是開庭前依照單方請求而采取的，則應及時通知受此影響的當事各方，至少在執行該措施之后不得延誤該通知。在通知之后的合理期限內根據被告的請求提供復審，包括給予被告陳述的權利，以決定是否須修改、撤銷或確認該臨時措施。

司法機關還可以要求請求的申請人提供其他必要信息，以使將要執行臨時措施的司法機關認證有關商品。

(5)臨時措施的撤銷

在不妨礙上述被告的權利的前提下，如果在合理期限內未提出判決案件是非的訴訟，則應根據被告的請求，撤銷臨時措施。或中止其效力。如果國內法律允許，則上述期限由發出臨時措施命令的司法機關確定。如果無司法機關的確定，則上述期限不得超過20個工作日或31個日歷El，以二者中期限長者為準。

(6)被告的賠償

如果臨時措施被撤銷，或如果因申請人的任何行為或疏忽失效，或如果事后發現始終不存在對知識產權的侵犯或侵權威脅。則根據被告的請求，司法機關應有權責令申請人就有關的臨時措施給被告造成的任何損害向被告提供適當賠償。

(7)行政程序

如果行政程序的結果可以責令采取任何臨時措施，則該程序應當基本符合司法機關采取臨時措施的原則。

4．有關邊境措施的專門要求

針對國際貿易中較為嚴重的冒牌商品和盜版貨物問題，TRIPS協議要求成員方制定程序，授權海關當局根據權利人或依職權在邊境上采取措施，堵截被控仿冒商標的冒牌貨或盜版侵權貨物的進口。各成員方應允許知識產權持有人在有充分理由懷疑某批進口產品屬上述兩類產品時，向主管行政當局或者司法當局申請，要求海關扣留乃至銷毀貨物，權利持有人也可要求海關扣留被懷疑的出口貨物．阻止其進入國際市場。為保護另一當事人和主管當局的合法利益，請求人在申請采取邊境措施時，應向行政主管當局或司法當局提交書面申請，申請人必須有證據證明“依進口國法律”，有關商品的進口已構成侵權。申請應交納一定的保證金或等效擔保物。主管當局則應當在一定期限內通知申請人，其申請是被接受了，還是被駁回了。如果接受了申請，則應通知海關何時采取“中止放行”措施。海關在實際“中止放行”后，也必須通知申請人及進口人。此外，協議規定在行政部門依職權主動采取行動的情況下，由于沒有當事人的“保證金”的保障，所以若因采取邊境措施給另一方當事人造成了不應有的損失，則一般應由該行政部門給予補償。但如果該部門是善意采取的應有措施，而有關損失仍沒有能夠避免，則可以不要求該部門給予補償。防止主管部門濫用職權。

5．刑事程序

TRIPS協議除了要求各成員方對知識產權權利人提供民事和行政救濟以外，還強調要對權利人提供刑事保護，這就加大了對侵權行為的打擊力度。

TRIPS協議第61條規定，全體成員均應提供刑事程序及刑事懲罰，至少對于有意以商業規模假冒商標或對版權盜版的行為應當給予刑事懲罰。可以采用的救濟應包括處以足夠起威懾作用的監禁，或處以罰金，或二者并處，以符合適用于相應嚴重罪行的懲罰標準為限。在適當情況下，可以采用的救濟還應包括扣留、沒收或銷毀侵權商品以及任何主要用于從事上述犯罪活動的原料及工具。成員可規定將刑事程序及刑事懲罰適用于侵犯知識產權的其他情況，尤其是有意侵權并且以商業規模侵權的情況。

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