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中國知識產權行政執法制度與WTO知識產權執法制度的差距

關于行政執法，TRIPS的規定比較簡單，主要規定在第41條第4款、第49條、第50條及第51條之中。第49條的規定主要是準用民事救濟的程序，不過對于行政救濟的司法審查卻進行了強調。第50條主要是有關行政機關采取臨時措施時的一些規定。第51條主要是海關終止放行方面的規定。

在中國．行政執法的內容除了有關行政主管部門，如著作權、專利權以及工商行政管理部門，依照行政程序的做出的具體行政行為外。還主要包括中國海關保護知識產權的執法程序。而這部門的內容在TRIPS中主要規定在第3部分的第4節，即“邊境措施”，一共涉及10個條文。雖然知識產權的行政保護在我國發揮著重要的作用，也大致符合TRIPS的要求，但并不表示其自身也并非沒有任何問題，也不能代表其已經完全符合TRIPS的要求。從整體上看，中國知識產權的行政執法制度與TRIPS相比仍存在著差距的。

雖然，我國有關行政主管機關(不包括海關)對知識產權的救濟程序仍存在許多不完善之處。如地方保護主義嚴重：執法部門問配合不足；行政執法走過場：行政處罰的罰款的金額還不足產生強大的威懾力；行政執法在處理跨省知識產權犯罪上存在不足；以罰代法等，但是根據TRIPS關于行政程序的簡單規定。可以說中國的有關行政主管部門的行政執法基本符合了協議的要求。所以本部分主要介紹海關執法與TRIPS有關規定存在的差距。

(一)暫停放行的期限規定不明確

按照TRIPS第55條的規定，一般來說．在申請人被通知中止放行貨物后的10個工作日期限內，如果海關未被告知正式授權部門已采取措施延長貨物中止放行的期限，或申請人未提出訴訟．則此類貨物應予放行。但必須滿足有關進口或出口的其他所有條件。在適當情況下，這一期限可以在延長10個工作日。也就是說．通常10天至20天就應當放行被暫停放行的貨物。而依照2003年的《知識產權海關保護條例》第20條的規定：海關發現進出口貨物有侵犯備案知識產權嫌疑并通知知識產權權利人后，知識產權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物的，海關應當自扣留之日起30個工作日內對被扣留的侵權嫌疑貨物是否侵犯知識產權進行調查、認定。至于具體放行的期限，則不明確。很明顯，這和TRIPS的規定還是存在比較大的差異的。如此不明確的規定不利于保護被告或被申請人的合法利益。因為被告或被申請人可能因該權利被濫用受到損害。海關在保護知識產權的過程中應當平等地保護申請人和被申請人雙方的利益，而不是將保護的天平傾向申請方。

(二)缺乏檢驗和獲得信息的權利的規定

TRIPS第57條對檢驗問題做出了規定，即在不妨礙保護機密資料的情況下，各成員應授權主管當局向權利持有人提供足夠的機會要求海關當局對扣押貨物進行檢驗以證實權利持有人的權利要求。主管當局還應有權給進口商提供相當的機會對該貨物進行檢驗。同時，在案件是非曲折已經肯定的情況下，主管機關可以將發貨人、進口商和收貨人的姓名和地址及所涉及貨物的數量告知權利持有人。這一條規定權利持有人在海關采取扣留貨物的措施后享有的權利，它有利于權利持有人更好地了解侵權的情況．為日后提起訴訟或采取其他自力救濟措施奠定基礎，如此規定更有利于保護知識產權權利持有人的合法利益。但是，我國的《知識產權海關保護條例》就沒有提供這一條款內容的保護，保護水平顯然低于TRIM協議。

(三)有關中止放行后的通知規定不符合TRIPS的要求

TRIPS第54條規定，海關對貨物做出中止放行的決定并采取相應措施后，應迅速通知進口商和申請人。其中特別規定了“迅速通知”，其目的是為了讓進口商和申請人在貨物被中止放行后的第一時間內知道該貨物的情況，以便采取其他措施應對該問題和保護其權利。這樣的規定也符合TRIPS一般義務中要求的有關保護知識產權的措施不應限定不合理的時限或造成無理的拖延。體現了協議對知識產權執法的迅速、有效的原則。但是根據我國新的《知識產權海關保護條例》第15條的規定： “知識產權權利人申請扣留侵權嫌疑貨物，符合本條例第十三條的規定，并依照本條例第十四條的規定提供擔保的，海關應當扣留侵權嫌疑貨物，書面通知知識產權權利人，并將海關扣留憑單送達收貨人或者發貨人”。其中，有關通知沒有“迅速”的規定，雖然表面看起來兩者之間的規定相差無幾，但是兩種之差可能產生權利人持有人或收貨人、發貨人無法在最快的時間內得知該貨物的情況，使其錯失了保護其合法權利的最佳時機。也易產生海關有關工作人員故意或過失拖延通知的情況。這一規定明顯不符合TRIPS的要求。此外，該條例沒有規定海關扣留貨物后多少天內應將有關情況告知權利人或收貨人、發貨人，也即是何時通知完全由海關決定，這樣也易造成通知的拖延，不利于保護權利人或收貨人、發貨人的權利。1

(四)沒有涉及政府當局及官員們過失責任的承擔

TRIPS第48條第2款規定： “就實施任何有關知識產權的保護或實施法律而言，只有在管理該法過程中采取或擬采取的行動是出于善意的情況下，各成員方可免除公共機構和官員采取適當救濟措施而負的過失責任”。我國的《知識產權海關保護條例》沒有明確規定海關及其工作人員在采取有關措施時應承擔的過失責任。而只在第31條中規定i“海關工作人員在實施知識產權保護時，玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依法給予行政處分。”即只涉及海關工作人員的行政責任和刑事責任，沒有民事賠償責任的規定。關于此問題，《海關法》第94條、第95條的規定涉及部分內容。

其中第94條規定： “海關在查驗進出境貨物、物品時，損壞被查驗的貨物、物品的，應當賠償實際損失”。第95條規定： “海關違法扣留貨物、物品、運輸工具，致使當事人的合法權益受到損失的，應當依法承擔賠償責任”。雖然這兩條涉及了海關依職權采取措施給合法權利人造成損害的過失責任，但是范圍較窄．而且我國法律至今也沒有規定“對海關及其工作人員善意采取或試圖采取特定的救濟措施而免責”的措辭。這應該引起我國立法者及執法部門的注意。

從以上的分析可以得知，為了符合TRIPS對知識產權執法的要求，我國眾多有關于知識產權執法的內容基本上重新修改，其內容與TRIPS相比較而言，兩者的差距越來越小，大部分執法內容已達到TRIPS的要求。但值得注意的是，雖然中國已從知識產權的立法體系上完善執法部分的內容，但是在實踐中，我國知識產權執法力度還存在提升的空問，有待于進一步提高。

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中國知識產權行政執法制度與WTO知識產權執法制度的差距