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TRIPS協定下商標注冊的實體條件

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TRIPS協定第十五條共五款,具體規定了商標的可保護主題(ProtectableSubject Matter)(原對外貿易部將Protectable Subject Matter翻譯為“可保護客體”,張乃根教授將此譯為“可保護主題”(參見張乃根.國際貿易的知識產權法(第二版)[M].上海:復旦大學出版社,2007:368)。本文認為后者翻譯更為準確合理,故采用該表述。)以及注冊基本條件要求。第一款規定了注冊商標的基本概念、類型以及構成要求,第二款規定了拒絕商標注冊理由的范圍界定,第三款規定了以使用作為商標注冊條件受到的限制,第四款規定了不得以商品或服務的性質拒絕商標注冊,第五款規定了商標注冊的保障程序。前四款涉及商標注冊的實體條件,第五項則涉及程序要求。鑒于本節所闡述的第一至第三目內容都與TRIPS協定第十五條第一款有關,故在此先進行簡要概述。
TRIPS協定第十五條第一款規定了構成商標客體的基本要求,該款規定:
“可保護主題:任何標記或標記的組合,只要能夠將一企業的貨物和服務區別于其他企業的貨物或服務,即能夠構成商標。此類標記,特別是單詞,包括人名、字母、數字、圖案的成分和顏色的組合以及任何此類標記的組合,均應符合注冊為商標的條件。如標記無固有的區別有關貨物或服務的特征,則各成員可以由通過使用而獲得的顯著性作為注冊的條件。各成員可要求,作為注冊的條件,這些標記應為視覺上可感知的”。
該條款內容主要是基于歐共體1990年的提案(歐共體1990年的談判提案相關規定為:Article 10 Protectable Subject Matter:(1)Trademark pro-tection shall be granted. Trademarks may consist of any signs capable of being represented graphically,particular-ly words,including personal names,designs,letters,numerals,the shape of goods or of their packaging,provid-ed that such signs are capable of distinguishing the goods or services of one undertaking from those of other under-takings. See MTN. GNG/NG11 /W),同時融入了巴黎公約的相關條款,并兼容了當前商標注冊客體方面不同國家的法律要求與法理。第十五條第一款首先從功能角度對商標的構成進行了界定,即商標應當能夠具有區分不同企業的貨物或服務的顯著區別功能,即具有顯著性;其次,商標顯著性可以是內在的顯著性也可以是通過使用而獲得的顯著性;再次,在類型上圖形顏色等平面要素及其組合構成能夠構成注冊商標,成員也有權決定是否接受非視覺可感知的商作為注冊商標類型。

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