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知識產權協定著名商標的特別保護問題

知識產權協定著名商標的特別保護問題
著名商標的特別問題
按照中國法律，馳名商標應當是全國馳名。實際上，一些國家的法律及司法判例表明，馳名商標的認定不一定須達到全國馳名的程度。例如歐洲法院對“Chevy”案的判決表明，根據歐盟商標協調指令第五條第二項文字要求，歐洲法院認定注冊商標在成員國的知名度，即可滿足其地理范圍要求，而且只要在其中相當部分知名就足夠了，無需要求知名度必須遍及全國全面領域。（劉孔中，著名標章及相關標徽保護之研究［M］.臺北:聯經出版社，2002:318.）盡管中國以全國作為馳名認定的地域范圍，符合TRIPS協定要求，但仍可以借鑒其他國家以地區范圍進行認定的標準，對特定區域內有一定影響的商標給予特別保護。
近年來省市出現了認定與保護著名商標規章，對著名商標給予特殊的保護。TRIPS協定本身并沒有著名商標的界定與保護規定。（著名商標的內涵存在以下三種不同的認識:一是認為，著名商標雖然與馳名商標都具有知名度，但其卻具有一般商標包括馳名商標所不具有的吸引力，這意味著，馳名商標不一定是著名商標，但反過來則必然成立。二是認為，著名商標與馳名商標并無本質的區別，二者均是對相關公眾廣為知曉的商標的一種稱呼。三是認為，著名商標僅為介于普通商標與馳名商標之間的。雖具有一定市場知名度但卻尚未達到馳名標準的商標。以上對著名商標認識上的分歧在不同國家的商標立法中也有所反映。例如，法國、德國、西班牙、挪威、丹麥、日本、韓國等大陸法系國家在其相應的法律中，均把著名商標認定為聲譽和知名度比馳名商標更高的商標。但在美國，根據1992年《美國州立商標示范法》的規定，只有州一級的知名度較高的商標才被認定為是著名商標。從我國各省市對著名商標的定義看，著名商標被普遍界定為在本省行政區域內具有較高市場知名度的注冊商標。徐聰穎.制度的異化抑或完善———對我國著名商標保護現狀的冷思考［J］.電子知識權，2008(2):31 ～ 32.）但從我國各省市對著名商標的認定與保護現狀看，著名商標的權利保護范圍介于普通注冊商標與馳名商標之間。著名商標作為在一定地域性內具有較高知名度的注冊商標，認定地域范圍上小于巴黎公約第六條之二與TRIPS協定第十六條第二款所規定的“在該國已經馳名”的馳名商標。

著名商標的獲得了較普通商標更有利的保護。法理上，知名度越高的商標其無形價值也越高，法律則傾向給予更強的保護力度。有高知名度但還未達到馳名程度的商標，盡管不能獲得馳名商標跨類保護的特殊法律地位，但相對于不知名的普通商標，其在法律上的強保護在中也具有依據，如最高人民法院關于審理商標民事糾紛適用法律若干問題的解釋第十條所規定的商標近似的判斷與被保護商標的知名度的關系，反不正競爭法中對知名商品的保護等。
從一些省市制定的著名商標保護從認定規章來看，著名商標獲得強保護主要體現在禁止他人將與著名商標相同或近似的表示作為未注冊商標、商品名稱、裝潢使用。有的省市還規定著名商標的商標權擴大到所有的商品類別，甚至有的禁止不以引起公眾混淆為保護條件，禁止他人與著名商標相同或近似的文字作為企業字號進行登記使用。（甘肅、陜西等省的著名商標認定和保護條例中包含了此種規定。）此種規定實際上是擴大了注冊商標權利的保護范圍，與商標法所確定的注冊商標專有權的保護范圍存在背離。（根據《立法法》第八條的規定，有關民事基本制度的規范只能由全國人民代表大會及其常務委員會制定。各省市對著名商標保護權利保護范圍的擴大，分解了國家立法及國家商標主管機關的權利，違反了立法法。徐聰穎.制度的異化抑或完善———對我國著名商標保護現狀的冷思考［J］.電子知識權，2008(2):32.）
此外，著名商標的保護一般要求注冊商標的所有人必須為之本省市依法注冊登記的企業（例如，上海市著名商標認定與保護暫行辦法第十條規定:“本市依法成立的企業、事業單位、社會團體、個體工商戶，其在中國注冊的商標，符合上海市著名商標條件的，可以申請上海市著名商標。”），因此著名商標的保護具有一定的區域性。這與TRIPS協定中的非歧視待遇義務存在抵觸。比如，這一條件排除了非“本市依法成立”的企業單位申請上海市著名商標的可能性。這與TRIPS協議的非歧視性待遇義務是相抵觸的。（張乃根.論TRIPS協議義務［J］.浙江社會科學，2002，(5):77.）

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