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商標的使用侵權行為
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商標使用侵權行為,是指未經商標注冊人的許可,在同一種或者類似商品或服務上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為。使用侵權行為是最常見、數量最多的一種商標侵權類型。
(1)對“使用”的理解?！笆褂谩敝傅氖侨魏螌⒆陨虡伺c商品或服務聯系起來的行為,包括直接的使用:一是直接將商標附著于商品的行為,主要是通過印制、壓模、噴涂等方式直接在商品上顯示商標,一般是,如無包裝的香皂、肥皂上壓制的商標;二是將顯示商標的物品附著在商品上,如商品標簽、包裝、發票上的商標。也包括間接的使用,如在商業文書、商業廣告、展覽以及其他商業活動中使用也屬于商標的使用?？傊?只要使普通消費者誤認為該商品或服務為商標使用者所生產經營或提供服務,即屬于這里的“使用?！?br>(2)商標使用的表現形式。商品商標使用的表現形式:①在商品或者商品包裝上直接使用;②在商品的交易文書或公關物品上使用;③在商業廣告、商業展覽活動中使用④在生產或者經營的場所使用;⑤在辦公用品、著裝上使用;⑥在網站上使用;⑦其他的使用形式。服務商標使用的表現形式:①在服務場所里使用;②在服務招牌上使用;③在服務工具上使用;④在廣告或者其他宣傳品上使用;⑤在提供服務所使用的其他物品上使用;⑥在網站上使用:⑦其他的使用形式。
(3)商品或服務“類似”的判定。類似商品,是指在功能、用途、生產部門、消費對象銷售渠道等方面相同,或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的商品類似服務,是指在目的、內容、方式、對象等方面相同,或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的服務。并不是要求所有的內容都相同才認定為類似,只要大部分內容或者主要內容相同,即可判定為類似。比如商品中“冰箱”與“冰柜”、“鋼筆”與“簽字筆”、“磁帶”與“光碟”等;服務中“體操房”與“健身房”、“面館”與“飲食店”、“理財服務”與“保險服務”等可據此判定為類似。有些商品或服務在內容上并不相同,但在實際使用中存在著特定聯系,比如相互依存關系、整件與配件關系、配合使用關系,只要這種關系客觀、穩定且易造成相關公眾的混淆,也可判定為類似。
商品與服務的類似,是指商品和服務之間存在特定聯系,容易使相關公眾混淆。如汽車”與“汽車維修”,雖然一個是商品一個是服務,但兩者之間存在一種特定的、必然的聯系,這種聯系容易使消費者產生混淆,是典型的商品與服務的類似。
認定商品或者服務是否類似,應當以相關公眾對商品或者服務的一般認識進行綜合判斷;《商標注冊用商品和服務國際分類》和《類似商品和服務區分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。
(4)商標相同與近似的具體判斷。商標的相同,并不是指商標完全雷同,侵權者也可能對文字、圖案等作細微的改變,但只要在視覺上基本無差別、憑肉眼難以進行區別和分辨,即可認定為“相同”商標,如“聯想”與“聯想”、“ELLE”與“ele";而近似商標是指商標的讀音、圖文、含義等容易使一般消費者造成誤認、誤購的商標,如“羊羊”與“洋洋”、“古井貢”與“古升貢”、“adidas"與“ addidas”"等.
判斷商標的相同或者近似,應以商標注冊人核準注冊的商標為準,而不能以其實際使用的商標為準,比對時,應遵循以下幾個原則:
一是要以相關公眾的一般注意力為標準。相關公眾一般是指與注冊商標所標注的商品或服務的消費、營銷有關的普通消費者以及其他經營者。一般注意力是指在認知商標時施以通常的注意力,既不要認真,也不要疏忽大意。值得注意的是,商品或者服務的價值高低決定著一般注意力的強弱程度,比如購買香煙的相關公眾與購買汽車的相關公眾,前者購買的隨機性強、所占用的時間短,對商標的注意力弱;后者往往經過反復比較和選擇耗費較多的時間和精力,對商標的注意力明顯較強。
二是既要進行對商標的整體比對,又要進行對商標主要部分的比對。整體比對,是的比對。商標在消費者的記憶中留下的是整體印象因此,當兩個商標在各自具體的構成要素上存在區別,但集合起來作為一個整體所產生的整體視覺相同或近似,足以使消費者產生誤認,就應當認定為商標相同或者近似。反之,如果兩個商標的部分組成要素可能相同,但是,它們作為一個整體并不會產生誤認就不能認定為相同或近似商標。主要部分比對,是指將商標中發揮主要識別作用的部分抽出來進行重點比較和對照,是對整體比對的補充。一般地說,消費者對商標的感受和留下的最深記憶,是商標的主要部分即商標中起主要識別作用的部分。當兩個商標的主要部分相同或者近似,就容易造成消費者的誤認,即可判斷為商標的相同或近似。
三是比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行。隔離比對,是指將所比對的兩個商標放置于不同的地點在不同的時間進行觀察比對,不是把要比對的兩個商標擺放在一起進行對比觀察。直接比對,注意力比較分散,容易同中見異,得出的結論不科學;分別比對,注意力較為集中,容易異中見同,能夠準確地判定是否相同或近似。無論在進行整體比對還是要部比對時,都應當采用隔離比對的方式。隔離比對的方法是先觀察一個商標,得到一定的印象之后,再觀察另一個商標看能否得出相同或近似的印象。
四是要考慮商標的顯著性和知名度。顯著性強、知名度高的商標容易作為目標受到不法侵害,應當提供更加充分的保護。在判斷認定商標相同或近似時,應當充分考慮商標的顯著性與知名度要素。

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