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即發侵權的臨時措施

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根據專利法第六十一條規定,可以提起臨時措施的行為,不僅包括正在實施的專利侵權行為,而且包括即將實施的專利侵權行為。所謂“正在實施”,就是正在進行制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為;“即將實施”,則是即發侵權行為。
專利法對侵犯專利權行為規定得很具體,因此,從理論上說,凡是即將或者準備實施這些具體侵權行為的,都可以認為是即發侵權。其中即發制造,是指為制造侵權產品進行準備,包括開鑿模具、購置設備、培訓人員、建設廠房等;即發使用,是指取得侵權產品并準備進行以生產經營目的的利用;即發銷售,是指購進侵權產品準備銷售;即發進口,是指侵權產品處于海關監管之下尚未報關進口。許諾銷售的情況比較特殊,它本身是為達成銷售而進行的一種要約或要約邀請,是銷售行為的一種準備狀態,只是由于它比較特殊,所以單獨列出作為獨立的侵權行為。外觀設計專利不存在許諾銷售的侵權形態,因此,如果以廣告的方式作出銷售商品的意思表示時,應當認為構成即發制造。
對于即發侵權,或迫近的侵權,權利人有權申請臨時措施保護。司法實踐中,制造、使用、銷售、許諾銷售、進口等即發行為,侵權可能性的判斷相對容易,因為畢竟有產品、產品模型、圖紙、圖片等作為依據。但即發侵權畢竟只是侵權的預備,專利侵權訴訟是以具體的侵權行為的存在為前提的,而即發侵權畢竟不是專利法所規定的具體的侵權形態,權利人如果在法律規定的期限內提起侵權訴訟,是難以在法律上獲得支持的。我們認為,對即發侵權行為采取臨時措施的目的,是使這種侵權預備行為能夠被遏制在萌芽狀態,不讓其進一步發展成為侵權行為。根據司法解釋第十四條關于臨時措施效力期限的規定,人民法院對于即發侵權行為,可以在下達臨時措施裁定的基礎上,進一步下達以專利權有效期為期限的長期禁令。如某專利侵權糾紛案中原告系“汽車座椅用滑軌”發明專利的專利權人,原告訴被告準備了部分生產模具,但未發現其進行規模化生產,法院根據原告的申請下達了訴前臨時措施裁定,被告接到裁定后,立即表示停止生產準備。

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