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(1)對商標創意的基本要求
商標應當易于讀、寫和發音,便于記憶。商標作為生產、經營者與消費者的中介,首先應當易于為消費者所認讀和記憶,因此,商標創意時一般應選擇常用字或詞。當然,并不是要絕對排除“以奇制勝”手法的運用,例如臺灣宏碁股份有限公司使用的“宏碁”商標中的“碁”字就較為生僻。但是,這種策略必須輔之以大量的廣告宣傳才能見效。而且,使用生僻文字要注意商標局審查準則的限制準則要求商標使用的文字必須有正式的出處,而不能用原本不存在的瞳造字,否則會被商標局驗回申請。商標的發音對消費者記憶商標也具有重要的作用。如同人名一樣,商標的發音同樣講究平仄適當,便于消費者在口口相傳時能朗朗上口。
(2)應當滿足商標注冊的基本要求
由于我國《商標法》規定的是注冊原則,只有注冊商標才享有商標專用權,受到法律保護,因此,商標創意必須充分考慮其是否滿足商標注冊的要求。商標局對于申請注冊的商標主要從以下幾個方面進行審查:第一、申請商標是否具有顯著特征,具有商標的識別性;第二、申請商標是否違反了禁用條款;第三、申請商標是否與他人在先注冊或者在先申請的商標相沖突;第四、申請商標是否符合法律規定的其他要求,例如,有關馳名商標保護、原產地名稱保護的條款等。相應的,企業在進行商標創意應當充分考慮上述幾方面的要求。
由于近年來,注冊商標的總量在迅速增加,新申請商標的創意選擇范圍越來越小,經常會出現撞車現象。實踐中,商標局驗回申請注冊商標的大部分理由是與在先權利商標相沖突。為了提高申請注冊的成功率,需要認真進行申請前的商標查詢工作,放棄那些可能與在先商標權相沖突的商標創意。
(3)商標創意必須是原創的,還應當注意規避他人現有的在先權利
一個商標的產生應當基于自己的想法,并且應當是原創的。將自己的智慧融入商標創意中正是商標權被納入知識產權范疇的重要原因之一。注重原創反過來講就是不能摹仿、抄襲、復制他人的商標,既包括他人的注冊商標,也包括他人雖未注冊但已經在先使用的商標。如果以上述方式創意商標,首先是一種違反誠實信用原則的行為,其次容易在申請注冊時被商標局依法駁回,最后,即使僥幸獲得注冊,也還存在被他人提出爭議的危險,使商標權長期處不穩定的狀態。
原創商標的另一方面的要求是,還應當注意規避除商標權以外的他人現有的合法權利,主要包括姓名權、肖像權、廠商字號權、著作權和專利權等。照《商標法》第31條的規定,申請注冊商標不得侵害他人現有的合法權利。雖然商標局在對申請注冊商標實質審查時一般不援用該條款,但是在先權利人可以通過利用商標異議程序和商標爭議程序來維護自己的合法權益,阻止初步審定商標的注冊或者撤銷已注冊的商標。而且,《商標法》第31條中所指的“損害”是一種事實狀態,并不考慮行為人在主觀上是否存在惡意。即使商標確實為申請人原創,但只要在客觀上對他人現有的合法權利造成了損害,就屬于存有瑕疵的商標。因此,在進行商標創意時除了要恪守誠實信用原則的要求而外,還需足夠的注意義務,小心謹慎地避免可能與他人現有的合法權利存在的沖突。
(4)選擇具有較強顯著性的商標
具備顯著性是商標被準予注冊的基本條件之一。同時,顯著性存在強弱之分。顯著性比較弱的商標雖然也可以使用甚至得到注冊,但此類商標容易被他人用作商品的通用名稱,例如摩托車上的“輕騎”、矯正身體姿態產品上的英姿帶”商標。而且,顯著性較弱的商標可能被他人以合理使用作為抗辯理由,使用在自己的商品上。因此,在進行商標創意時應考慮選擇顯著性較強的商標,那種任意虛構的、與商品或服務的特征聯系越少的商標,越易于得到法律的保護。
(5)使用已享有著作權或專利權的標志
《商標法》第31條規定,申請注冊商標不得損害他人現有的在先權利。該項規定一方面要求商標的創意必須是原創的,另一方面,如果企業的商標創意來源于已享有著作權或專利權的標志,則其注冊商標不僅可以在核定使用的商品或服務上享有專用權,而且可以用在先的著作權或專利權阻止他人在不相類似的商品或服務上使用及注冊類似標志。
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