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網絡空間中商標冒用行為的概念界定

雖然網絡商標冒用這一用語已經在理論研究和司法實踐中經常被提及,但出于學術研究和理論分析的需要,有必要對網絡空間中的商標冒用行為提出一個較為明確和實質的概念界定。盡管對于網絡空間中的商標冒用糾紛案件,目前尚未出現具體的刑事判決,但是類似的案件卻已經在現實社會中引發了諸多的民事侵權訴訟,并得到了法院的支持判決,因此刑法理論研究可以通過對于網絡空間中商標冒用行為相關案件的研習,促進對網絡空間中冒用行為的刑法思考。
但是,網絡空間中的商標冒用行為不同于傳統社會中的商標冒用,也與刑法層面上的商標假冒犯罪不同,它更多體現的是對某一類行為事實的描述。因此筆者認為,網絡空間中商標冒用行為定義的具體范疇,主要是通過對司法實踐中所發生的具體案例的分析和研習,來探究網絡空間中的商標冒用行為的本質。盡管理論界關于商標冒用的定義多種多樣,但是從本質上講,特定的概念應當能夠科學準確界定某一類現象的內涵和外延,而且更貼近我國刑法中有關商標假冒犯罪的規定,因此網絡空間中的商標冒用行為不宜采取較大范圍的認定,以免出現過度保護商標權人而壓制市場發展的后果。對此,應當嚴格限制網絡空間中商標冒用的概念外延,即應采狹義上的理解,網絡空間中的商標冒用行為應當是存在于網絡空間之中的、違法使用他人商標的行為。為了表述得簡練,本章在有些部分將網絡空間中的商標冒用行為稱為網絡商標冒用行為。
簡單地說,網絡商標冒用就是涉及網絡的商標非法冒用行為,是利用網絡空間中商標功能的異化以及網絡市場營銷迅速發展所形成的違法現象。對此誠如有學者所言:“網絡最面向未來的功能之一是作為一個產品和服務的交易場所。”1因此,在網絡作為產品和服務交易所的功能逐步體現的過程中,相應導致了網絡中商標冒用行為的出現及逐步發展。
筆者認為,所謂網絡空間中的商標冒用行為,是對于網絡空間冒用商標違法犯罪行為等現象概念的概括總結,是指行為人在網絡空間中實施的冒用他人商標進行關鍵詞搜索、網頁設置鏈接等具有嚴重危害性的非法行為,不包括利用網絡實施的與網絡具有一定相關性的其他商標冒用行為。值得注意的是,盡管對商標冒用行為的概念做出了此種限制,但它在范疇上仍然比較寬泛,其不僅包括網絡空間中傳統的商標冒用行為,例如廣告宣傳;也包括網絡空間中所獨有的新型商標冒用行為,例如假冒商標注冊網站、設置假冒商標鏈接等行為,因此仍需要在內容上進行進一步的細化。對于網絡空間中相關法律概念的界定和研析,有學者曾科學地指出:“網絡空間冒用商標犯罪的提法可能具有一定的前瞻性,雖然從目前看來未必能被學界所理解,但是最起碼應當指出的是,這種提法絕對不是隨意隨時性的創制專業詞匯、套用新鮮名詞,也不存在形成理論誤導的可能性,他有自己所固有的內涵和范疇。同時,出于虛擬空間中的犯罪行為可能在某種程度上與真實世界中的犯罪行為有所差異,但是,這種犯罪行為本身是真實存在的并不是虛擬的和假象的,它依然與現實世界存在千絲萬縷的聯系,他依然是刑法所關注的對象,也是刑罰所懲罰的對象。”
因此,在網絡空間中商標冒用行為內容的界定上,《商標法實施條例》第3條規定:“商標法和本條例所稱商標的使用,包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。”不難發現,考慮到網絡商標冒用行為的特殊性,其違法使用狀態主要限于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中,這也是網絡空間中商標冒用行為的主要非法形態。也如前所述,從本質上講,網絡商標冒用在空間上限于網絡空間,而不包括以網絡為工具的商標冒用違法犯罪行為;在行為方式上限于對商標的非法使用,而不包括對商標或者對其所標識商品的假冒。

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